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第1篇 如何防范股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序瑕疵法律風(fēng)險(xiǎn)？
核心提示：如何防范股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)？ 在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，程序的合法對(duì)轉(zhuǎn)讓的效力產(chǎn)生重要影響，有關(guān)法律的強(qiáng)制性規(guī)定必須遵守，不符合法定的程序要求，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為對(duì)公司不發(fā)生效力。主要涉及通知、授權(quán)瑕疵、侵犯優(yōu)先購買權(quán)等欠缺股東同意或侵犯股東利益的問
如何防范股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)?
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，程序的合法對(duì)轉(zhuǎn)讓的效力產(chǎn)生重要影響，有關(guān)法律的強(qiáng)制性規(guī)定必須遵守，不符合法定的程序要求，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為對(duì)公司不發(fā)生效力。主要涉及通知、授權(quán)瑕疵、侵犯優(yōu)先購買權(quán)等欠缺股東同意或侵犯股東利益的問題，另外，國有資產(chǎn)、外資等特殊股權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)在辦理相應(yīng)審批或登記手續(xù)后，才可生效。
1、轉(zhuǎn)讓方授權(quán)瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)
轉(zhuǎn)讓方授權(quán)的瑕疵直接影響到股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效果，主要來自兩個(gè)方面的風(fēng)險(xiǎn)：
(1)法律限制中的法律風(fēng)險(xiǎn)
① 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序限制中的法律風(fēng)險(xiǎn)
對(duì)于內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，法律并無強(qiáng)制性要求，符合公司章程的程序即可，而公司章程是可以限定轉(zhuǎn)讓時(shí)間、對(duì)象、股權(quán)比例以及是否經(jīng)得其他股東同意的問題。從程序上的要求來說，法律并未要求召開股東會(huì)并作出決議，股東之間只要達(dá)成了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并履行相應(yīng)變更手續(xù)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓即可實(shí)現(xiàn)，是合法有效的。
對(duì)于外部轉(zhuǎn)讓而言，法律上對(duì)外部轉(zhuǎn)讓的程序有著嚴(yán)格的規(guī)定，根據(jù)法律規(guī)定，有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意?？梢?，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)得其他股東過半數(shù)同意，這是法定必備條件。否則，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為對(duì)公司不發(fā)生效力，如果受讓方與轉(zhuǎn)讓人惡意串通，其本身的轉(zhuǎn)讓行為就導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓合同無效，當(dāng)然，受讓人也可能因?yàn)槭芷墼p而主張撤銷轉(zhuǎn)讓合同，如果受讓人明知股權(quán)交易未經(jīng)得其他股東同意，不能主張違約責(zé)任。也就是說未經(jīng)得內(nèi)部同意程序的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，就合同本身而言并不必然發(fā)生無效的效果，如果不存在惡意串通的情形，該轉(zhuǎn)讓合同也是有效的，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)向受讓人承擔(dān)違約責(zé)任。因此，我們側(cè)重于分析外部轉(zhuǎn)讓程序的法律風(fēng)險(xiǎn)。
從具有程序上來說，股東應(yīng)當(dāng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東過半數(shù)不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
可以看出，在外部轉(zhuǎn)讓程序上，必須注意以下幾個(gè)問題：
① 欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東的書面通知義務(wù)
需要注意的問題是，股東應(yīng)向其他股東發(fā)出書面通知，說明欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)的比例、轉(zhuǎn)讓對(duì)象等基本情況，征詢其他股東同意。此義務(wù)是法定義務(wù)，否則無法啟動(dòng)其他股東同意程序。同時(shí)，其他股東可能對(duì)通知事項(xiàng)提出更為具體的要求，以增加信息批露的全面性和真實(shí)性。因此，書面通知的內(nèi)容應(yīng)明確具體。
② 其他股東同意的條件和方式
第一，關(guān)于同意條件。
根據(jù)法律規(guī)定，取得其他股東同意的實(shí)質(zhì)條件是過半數(shù)股東同意，需要注意的問題是，這里所指的&ldquo過半數(shù)&rdquo是指除轉(zhuǎn)讓股權(quán)以外的其他股東的過半數(shù)，完全以人數(shù)確定表決權(quán)，而不是股權(quán)比例的過半數(shù)。
第二，關(guān)于同意方式。
根據(jù)法律規(guī)定，可以采取明示同意和默示同意的方式。
明示同意的方式：其他股東可以以股東會(huì)決議的形式或其他書面形式取得同意，法律并無強(qiáng)制性的要求，但實(shí)踐中一般采取股東會(huì)決議授權(quán)的形式，因?yàn)楣蓹?quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)可能涉及到股權(quán)比例的變化和股東的變更，此變化將導(dǎo)致公司章程的修改，而修改公司章程需要經(jīng)過股東會(huì)的同意。
默示同意的方式：這種方式主要是法定的&ldquo視為同意&rdquo情況，包括兩種情形。一是接到通知后未答復(fù)的股東視為同意轉(zhuǎn)讓，二是既不同意也不購買的股東視為同意轉(zhuǎn)讓。這是法律對(duì)股東同意權(quán)的限制，也就是說，如不同意對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，那么就負(fù)有購買此股權(quán)的義務(wù)，以保護(hù)股本的穩(wěn)定性。
此外，值得注意的問題是，關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序問題，法律賦予公司章程可以作出具體規(guī)定或限制，因此，在公司章程中可以對(duì)股權(quán)的內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓是否需要經(jīng)得其他股東同意作出限制。如果不符合公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制要求，該轉(zhuǎn)讓行為對(duì)公司將不產(chǎn)生法律效力，由轉(zhuǎn)讓的雙方承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
② 股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序限制中的法律風(fēng)險(xiǎn)
由于股份公司的股份流動(dòng)性較強(qiáng)，法律上對(duì)程序的限制主要是對(duì)轉(zhuǎn)讓時(shí)間、場所、方式等的限制。 主要涉及以下幾個(gè)問題：
第一，在股份有限公司公司成立前不得向股東交付股票，更不得因此轉(zhuǎn)讓股票。
第二，必須在依法設(shè)立的證券交易場所或者按國務(wù)院規(guī)定的方式進(jìn)行。這里的交易場所不限于證券交易所，上市交易在證券交易所進(jìn)行，非上市股份流通在依法設(shè)立的其他交易場所進(jìn)行，但均禁止場外交易。記名股票的轉(zhuǎn)讓必須以背書或其他法定方式轉(zhuǎn)讓，且公司必須將受讓人的基本情況記載于股東名冊。無記名股票的轉(zhuǎn)讓在證券交易所交付后即生效。
第三，上市公司收購行為應(yīng)遵循法定形式，包括符合要約收購和協(xié)議收購的條件和程序限制要求等。
(2)公司章程限制中的法律風(fēng)險(xiǎn)
值得注意的問題是，關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序問題，法律賦予公司章程可以作出具體規(guī)定或限制，因此，在公司章程中可以對(duì)股權(quán)的內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓是否需要經(jīng)得其他股東同意作出限制。如果不符合公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制要求，該轉(zhuǎn)讓行為對(duì)公司將不產(chǎn)生法律效力，由轉(zhuǎn)讓的雙方承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
2、受讓方授權(quán)瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)
(1)法律限制中的法律風(fēng)險(xiǎn)
對(duì)于受讓方的高新技術(shù)企業(yè)而言，購買股權(quán)屬于重大的投資行為，應(yīng)根據(jù)公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或股東會(huì)(大會(huì))授權(quán)，才能保障轉(zhuǎn)讓的生效。如果未經(jīng)得內(nèi)部合法授權(quán)，屬于違反公司章程的行為，導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓對(duì)內(nèi)無效。如果相應(yīng)決議的內(nèi)容違反了公司章程關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制規(guī)定，受讓方股東可以自作出決議之日起六十日起，請(qǐng)求人民法院撤銷此決議，同樣也會(huì)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的無效。
股份回購應(yīng)經(jīng)過股東大會(huì)的授權(quán)。
(2)公司章程限制中的法律風(fēng)險(xiǎn)
法律賦予公司章程可以對(duì)企業(yè)購買股權(quán)的條件作出相應(yīng)的限制，不具備相應(yīng)條件，未經(jīng)公司授權(quán)，這樣的轉(zhuǎn)讓行為對(duì)公司不發(fā)生效力。
綜上所述，可以看出對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)首先考慮是否符合上述實(shí)體性和程序性的要求，為避免來自效力上的風(fēng)險(xiǎn)，可考慮先行簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓草案，對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜進(jìn)行約定，并約定違約責(zé)任即締約過失責(zé)任的承擔(dān)，在不存在影響效力的瑕疵后，再簽訂正式股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，這樣才能充分保證股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力，有效降低法律風(fēng)險(xiǎn)。
延伸閱讀：
有限公司章程樣本/info/gongsi/gszc/2010101059586.html
公司章程/info/gongsi/gszc/
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第2篇 產(chǎn)權(quán)無瑕疵二手房轉(zhuǎn)讓合同
2023產(chǎn)權(quán)無瑕疵二手房轉(zhuǎn)讓賣方：(以下簡稱甲方)
買方：(以下簡稱乙方)
根據(jù)《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定，甲、乙雙方在平等、自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，就乙方向甲方購買房產(chǎn)簽訂本合同，以資共同信守執(zhí)行。
第一條、乙方同意購買甲方擁有的座落在市區(qū)第幢座單元號(hào)的房產(chǎn)，建筑面積為平方米，房產(chǎn)證號(hào)為。土地證號(hào)為。
第二條、甲乙雙方商定成交價(jià)格為人民幣_(tái)_______元，(大寫)_____佰_____拾_____萬_____仟_____佰_____拾元整。
第三條、乙方于本合同簽訂之日支付甲方50%的購房款元，(大寫)_____佰_____拾_____萬_____仟_____佰_____拾元整。
剩余50%的房款由乙方在房產(chǎn)證等權(quán)屬證照變更后交付之日支付給甲方。
第四條、在本合同生效之日起日內(nèi)，雙方到房屋管理部門辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。如遇有節(jié)假日，日期相應(yīng)地推遲。
第五條、甲方在收到乙方全額房款的當(dāng)日向乙方交付本合同第一條所列房產(chǎn)及其附屬設(shè)施的鑰匙、水電煤氣費(fèi)繳付專用存折或者其他憑證、有線電視用戶證、物業(yè)費(fèi)繳付、寬帶使用憑證等所有與本合同第一條所列房產(chǎn)相關(guān)附屬設(shè)施設(shè)備和相關(guān)服務(wù)的權(quán)利憑證。以上按照實(shí)際原已有的辦理，如原無則無需交付。
第六條、甲方保證在本合同約定的房產(chǎn)辦理過戶之日前所有水、電、煤氣、物業(yè)、電話、寬帶等所涉及的費(fèi)用已經(jīng)結(jié)清，不存在欠費(fèi)。否則，費(fèi)用由甲方繼續(xù)承擔(dān)，并向乙方賠償由此產(chǎn)生的損失;甲方保證對(duì)該房屋擁有合法的所有權(quán)并有權(quán)進(jìn)行處置，不存在任何權(quán)利限制和障礙。
第七條、自本合同約定的房產(chǎn)辦理交付之日起，所發(fā)生的'水、電、煤氣、物業(yè)費(fèi)用等由乙方承擔(dān)。
第八條、乙方未按本合同規(guī)定的付款方式付款，每逾期一日，按照逾期金額的2‰支付違約金，逾期達(dá)一個(gè)月以上的，即視為乙方不履行本合同，甲方有權(quán)解除合同，并向甲方支付購房款20%違約金。
第九條、甲方未按本合同第四條、第五條規(guī)定將房屋及時(shí)交付使用，每逾期一日，按照購房總價(jià)的2‰支付違約金，逾期達(dá)一個(gè)月以上的，即視為甲方不履行本合同，乙方有權(quán)解除合同，并向乙方支付房價(jià)20%的違約金。
第十條、甲、乙雙方達(dá)成一致意見，雙方交易所涉所有稅、費(fèi)等全部由乙方負(fù)擔(dān)。
第十一條、本合同未盡事宜由甲乙雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的，向房屋所在地的法院提起訴訟。
第十二條、本合同一式兩份，自雙方簽訂之日起生效。
甲方：乙方：
第3篇 轉(zhuǎn)讓合同:試論知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中權(quán)利瑕疵擔(dān)保制度
問題的提起：被譽(yù)為中國首例信息侵權(quán)案的中國經(jīng)濟(jì)信息社訴中國科學(xué)技術(shù)信息研究所侵犯信息著作權(quán)糾紛案，已經(jīng)北京市海淀區(qū)人民法院在被告缺席的情況下，作出一審判決。法院判定被告中國科學(xué)技術(shù)信息研究所對(duì)中國經(jīng)濟(jì)信息社發(fā)布的新華社信息構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。法院認(rèn)定，新華社國內(nèi)外記者所采寫、編輯和分析加工整理的信息屬于著作權(quán)的保護(hù)范圍，原告系新華社所屬的經(jīng)濟(jì)信息事業(yè)經(jīng)營單位，被新華社授權(quán)經(jīng)營其國內(nèi)外記者采編的經(jīng)濟(jì)信息。被告內(nèi)部不具有獨(dú)立法人資格的職能部門“科技成果推廣中心”在其信息服務(wù)網(wǎng)站頁面上提供的部分經(jīng)貿(mào)信息(數(shù)據(jù))系新華社版權(quán)所有的信息，侵犯了原告的著作權(quán)。被告對(duì)原告所述事實(shí)供認(rèn)不諱，但表示，其所屬信息服務(wù)網(wǎng)站上提供的新華社信息，是從北京鴻訊信息咨詢公司購得，在其采購協(xié)議書中，鴻訊公司稱擁有其所提供信息的版權(quán)，鴻訊公司轉(zhuǎn)買新華社信息與被告無關(guān)，因此原告應(yīng)當(dāng)起訴鴻訊公司，其不應(yīng)任何法律責(zé)任。
筆者認(rèn)為，一審法院作出此判決應(yīng)基于兩個(gè)理由：一是原告為合法權(quán)利人，二是受讓人在購買該知識(shí)產(chǎn)權(quán)是沒有盡到合理審查的義務(wù)。不過令我們深思的是，如何確定受讓人承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則，如何認(rèn)定受讓人是否盡到合理審查的義務(wù)。在沒有查清相關(guān)基本事實(shí)之前，一審法院作出這樣的判決將會(huì)引起一系列的法律糾紛，相關(guān)當(dāng)事人將被迫陷于訟累。
首先，沒有出讓人鴻訊公司參與到本案審理中來，法院無法查清案件基本事實(shí)。對(duì)于原告提出的證明原告是該項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的證據(jù)，作為本案被告的受讓人自己是無法提供證據(jù)來反駁的。既然受讓人無法應(yīng)訴，所以干脆不應(yīng)訴。即使受讓人應(yīng)訴，其還得請(qǐng)出讓人協(xié)助提供證據(jù)，但是出讓人憑什么要幫助受讓人打官司呢
其次，法院判定受讓人敗訴后，如果受讓人的確是受了冤枉，為保護(hù)自己的合法權(quán)益，受讓人將被迫以這份生效的法律判決書和從原告獲取的證據(jù)作為其證據(jù)，以采購協(xié)議書為依據(jù)起訴出讓人。由此，將導(dǎo)致第二個(gè)訴訟產(chǎn)生。不僅如此，該案件受理法院將不得不面對(duì)前一份法院判決書作出法律評(píng)判。如出讓人舉證證明其的確是合法的權(quán)利人，受讓人前一訴訟敗訴的原因在于其舉證不力，在這種情況下，受讓人不得不再次面臨敗訴。
第三.如受讓人在第二個(gè)案件中敗訴，說明前一份判決是錯(cuò)誤的，或者講有新的證據(jù)證明前一份判決是錯(cuò)誤的。如果這種情況出現(xiàn)，受讓人是否還需要利用從出讓人處獲取的新證據(jù)，通過司法途徑(審判監(jiān)督程序或者其他)來糾正前一份司法判決呢
顯然，出現(xiàn)這樣滑稽現(xiàn)象的原因不僅在于當(dāng)事人在訴訟程序上應(yīng)對(duì)不力，本質(zhì)原因是我國缺乏相關(guān)法律制度和相關(guān)訴訟程序的法律規(guī)定。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的發(fā)展，相關(guān)糾紛出現(xiàn)的機(jī)率大大增加，如不從法律層面上解決問題，會(huì)增加從事網(wǎng)絡(luò)交易的成本和風(fēng)險(xiǎn)，筆者認(rèn)為，我國應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)和健全知識(shí)產(chǎn)權(quán)交易的相關(guān)立法，以減少交易的成本和保證交易的安全。而在實(shí)體法或在程序法上確立權(quán)利瑕疵擔(dān)保制度是解決問題的關(guān)鍵。
不僅上述著作權(quán)許可使用合同，其他有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)交易的合同如著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，專利實(shí)施許可合同、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同等技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人均可能面臨相同的法律地位。即某一受讓人因知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可合同取得了某項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)，受讓人卻遭遇到其他權(quán)利人的侵權(quán)訴訟，在這種情況下，受讓人應(yīng)如何應(yīng)對(duì)，法律又如何確定案件相關(guān)方的法律地位和法律責(zé)任。
一.在法律上設(shè)立權(quán)利瑕疵擔(dān)保制度的必要性。
由于我國沒有從實(shí)體法和程序法上確立權(quán)利瑕疵擔(dān)保制度，使得相關(guān)案件在訴訟時(shí)無法可依，特別是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的受讓人將被迫陷入無所適從的尷尬境地。以本案為例，原告以該項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人身份起訴該被告(從出讓人處受讓該知識(shí)產(chǎn)權(quán))侵權(quán)，受讓人以其與出讓人之間的采購協(xié)議作為抗辯。如果說，原告的起訴是依法有據(jù)的，那么從道理上講被告的抗辯理由也是合理的。由于被告的抗辯不直接針對(duì)原告的證據(jù)，根據(jù)合同只能約束合同當(dāng)事人，不得對(duì)抗合同以外的人這一合同法基本原則。法院有權(quán)判定被告敗訴，并承擔(dān)侵權(quán)的民事法律責(zé)任。為維護(hù)自己的合法權(quán)益，被告只得依據(jù)采購協(xié)議再去起訴出讓人，這時(shí)候，出讓人可能會(huì)拿出一系列的證據(jù)證明其是合法的權(quán)利人，受讓人可能再次敗訴。面臨這樣的法律地位，受讓人怎么辦是咽下該苦果，還是把訴訟進(jìn)行到底
一審法院作出上述判決，從法律層面上增加了受讓人在受讓某項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)進(jìn)行審查的責(zé)任。為了避免類似事件發(fā)生，其他商家在準(zhǔn)備購買某項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，不得不把工作作在前頭。受讓方必須要求出讓方提供其為合法權(quán)利人的證明文件，還得進(jìn)行相關(guān)調(diào)查，以查明真正的權(quán)利人。不僅如此，從某種層面上講，受讓人即便是盡了合理審查的義務(wù)，還是無法辯明真正的權(quán)利人，只要受讓人受讓的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵犯了其他權(quán)利人的合法權(quán)益，法律就推定受讓人沒有盡到合理審查的義務(wù)。這樣的法律規(guī)定實(shí)際是缺乏操作性，而且可能增加社會(huì)矛盾的產(chǎn)生。相關(guān)交易的成本因此將大大增加，這顯然對(duì)整個(gè)市場的發(fā)展不利。
同時(shí)國際上關(guān)于涉外買賣合同的相關(guān)法律、公約均規(guī)定了所有權(quán)擔(dān)保制度、瑕疵擔(dān)保制度，因此，我國當(dāng)事人應(yīng)培養(yǎng)瑕疵擔(dān)保制度的意識(shí)，并形成相關(guān)案件的訴訟模式，這有助于避免訟累，促進(jìn)市場交易健康發(fā)展。
二.在現(xiàn)時(shí)法律制度下，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的受讓人應(yīng)在合同中確立瑕疵擔(dān)保條款。
為了盡可能避免出現(xiàn)上述尷尬境地，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的受讓人應(yīng)當(dāng)學(xué)會(huì)利用合同保護(hù)自己的合法權(quán)益，同時(shí)在面臨相關(guān)訴訟時(shí)應(yīng)積極合理使用法律武器。當(dāng)事人在合同之中確立權(quán)利瑕疵擔(dān)保條款，通過合同條款來保障自己的合法權(quán)益。首先在與出讓方簽訂的合同中制訂權(quán)利瑕疵擔(dān)保條款，該條款應(yīng)包括三個(gè)層次的內(nèi)容：(1)出讓方，一旦受讓方遭遇其他權(quán)利人的侵權(quán)訴訟，出讓方應(yīng)當(dāng)有義務(wù)，以第三人的身份參與訴訟;(2)如果法院最終不同意追加第三人，受讓人應(yīng)當(dāng)要求其出讓人以其名義參加訴訟;(3)一旦法院判決受讓方侵權(quán)，出讓方應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，同時(shí)應(yīng)承擔(dān)對(duì)受讓方的違約責(zé)任。其次，一旦碰到侵權(quán)訴訟，受讓人應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)訴，并盡可能要求法院追加出讓人為共同被告或第三人。如果法院最終不同意追加，受讓人應(yīng)當(dāng)要求其出讓人以其名義參加訴訟。對(duì)法院而言，如果碰到類似案件，法院應(yīng)當(dāng)主動(dòng)追加知識(shí)產(chǎn)權(quán)的出讓方作為案件的共同被告(或第三人)參加訴訟，以查明事實(shí)。一旦事實(shí)清楚，法院可直接判決由出讓人直接承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
三.確立知識(shí)產(chǎn)權(quán)瑕疵擔(dān)保制度的可行性。
我國有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同的法律如合同法、著作權(quán)法和專利法等均未確立瑕疵擔(dān)保制度。相反，一些涉外合同均規(guī)定了所有權(quán)擔(dān)保制度或瑕疵擔(dān)保制度，如《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》。該公約中就有關(guān)于涉外買賣合同中瑕疵擔(dān)保的法律規(guī)定。該公約第42條規(guī)定，賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方在訂立合同時(shí)已知道或不可能不知道此項(xiàng)權(quán)利或要求。
隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展以及中國加入wto以后，我國當(dāng)事人參與涉外貿(mào)易數(shù)量的大量增加，不可避免出現(xiàn)了無權(quán)人處分相關(guān)權(quán)利的想象。在有形動(dòng)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓活動(dòng)中，我國的相關(guān)法律確立了善意取得制度。新的物權(quán)法草案擴(kuò)大了善意取得標(biāo)的物的范圍，放寬了善意取得的限制條件。這些最新法的立法思想的反映了社會(huì)交易活動(dòng)日益頻繁對(duì)法律的需求，通過預(yù)先設(shè)置是非判斷的標(biāo)準(zhǔn)和解決糾紛的法律程序，以降低交易風(fēng)險(xiǎn)和交易成本。針對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)交易的日益頻繁，筆者建議相關(guān)法律應(yīng)明文規(guī)定權(quán)利瑕疵擔(dān)保制度。在相關(guān)法律出臺(tái)之前，法院可采取民事訴訟程序上的創(chuàng)造性設(shè)計(jì)，以盡快查清案件相關(guān)事實(shí)，避免訴累，同時(shí)可保證法院審判工作的嚴(yán)肅性。
