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第1篇 勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，看律師如何與仲裁庭溝通
代理 詞
** 仲裁庭：
陜西合恒 律師 事務(wù)所接受本案申請(qǐng)人周 * 的委托，指派柳雁琪律師擔(dān)任申請(qǐng)人周 * 與同類案件其余八位申請(qǐng)人集體 訴訟 的代理人，參與了申請(qǐng)人與 j 公司 勞動(dòng)爭(zhēng)議 案件的審理過程。
因?yàn)楸景甘菍?shí)為集體訴訟，代理人針對(duì)庭審中的焦點(diǎn)，發(fā)表統(tǒng)一代理意見。代理意見為：請(qǐng)仲裁庭依法確認(rèn)雙方存在 勞動(dòng)關(guān)系 ，支持申請(qǐng)人的合理請(qǐng)求，維護(hù)申請(qǐng)人作為勞動(dòng)者的合法權(quán)益。理由如下：
一．關(guān)于公章。
庭審時(shí)，九位申請(qǐng)人均提供了被申請(qǐng)人董事長(zhǎng)助理 2020 年 3 月 8 日發(fā)出的要求申請(qǐng)人無原因交接工作的 pdf 函件（函件有被申請(qǐng)人公章）。在質(zhì)證時(shí)，被申請(qǐng)人認(rèn)為該公章不是被申請(qǐng)人所有， pdf 函件不是紙質(zhì)原件，不認(rèn)可真實(shí)性。代理人懇請(qǐng)仲裁庭注意： 2020 年 3 月中國(guó)新冠肺炎疫情肆虐，各位申請(qǐng)人身處全國(guó)不同省市，交通受到不同嚴(yán)重程度的 管制 下，被申請(qǐng)人通過公司微信群而不是紙質(zhì)原件發(fā)送通知是正?，F(xiàn)象。根據(jù) 證據(jù) 規(guī)則，微信聊天記錄在來源清晰的情況下，也是原始證據(jù)。（參看《 最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》 14 條、 15 條》）。庭審時(shí)，每個(gè)申請(qǐng)人都提供了手機(jī)用來說明微信證據(jù)的來源，手機(jī)交被申請(qǐng)人質(zhì)證。
此外，本案實(shí)際是集體訴訟。代理人懇請(qǐng)仲裁庭考慮：九位申請(qǐng)人在九個(gè)不同地點(diǎn)分別偽造被申請(qǐng)人公 , 章不符合客觀事實(shí)。此外，在 2020 年 3 月 15 日交接工作之前，九位申請(qǐng)人始終期盼可以通過與公司各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)正常溝通，拿到應(yīng)得的 工資 ，仍然繼續(xù)在被申請(qǐng)人處工作。從這個(gè)角度而言，他們也沒有理由為了未來訴訟之便，在 2020 年 3 月 8 日偽造公章。
在申請(qǐng)人商某的仲裁案件中，申請(qǐng)人提供了 年 9 月 30 日被申請(qǐng)人 j 公司通過微信發(fā)送的，認(rèn)命商某為董事長(zhǎng)助理兼總經(jīng)理助理紅頭文件的電子數(shù)據(jù)原件。被申請(qǐng)人質(zhì)證意見為非原件、公章也不是被申請(qǐng)人的單位公章。但是，該證據(jù)的產(chǎn)生時(shí)間是 年 9 月 30 日，且也是來源清晰的電子數(shù)據(jù)原件。庭審時(shí)，申請(qǐng)人商某也提交了手機(jī)證明電子數(shù)據(jù)原件的傳送過程，手機(jī)交被申請(qǐng)人質(zhì)證。
代理人懇請(qǐng)仲裁庭考慮，申請(qǐng)人商某在 年 9 月 30 日為了將來訴訟之便，偽造公章的可能性是多大？依據(jù)《 刑法 》 280 條，偽造公章有刑事責(zé)任。如果該公章是偽造，被申請(qǐng)人怎么可能從 年 9 月至 2020 年 6 月長(zhǎng)達(dá) 9 個(gè)月時(shí)間不報(bào)警，而是讓商某繼續(xù)擔(dān)任項(xiàng)目部總經(jīng)理一職？
綜上，代理人認(rèn)為申請(qǐng)人在本案提供的帶有被申請(qǐng)人公章的 pdf 文件是原始證據(jù)，公章是被申請(qǐng)人公章。帶有公章的文件，在勞動(dòng)者未 辭職 的情況下，對(duì)勞動(dòng)者有充分的約束力。九位申請(qǐng)人就是接到了被申請(qǐng)人 2020 年 3 月 8 日發(fā)出的交接工作函件之后，又與被申請(qǐng)人再三溝通無果的情況下，不得已交接了工作，并提出了辭職申請(qǐng)。
從這個(gè)角度而言，申請(qǐng)人是被申請(qǐng)人員工無疑！
二．關(guān)于被申請(qǐng)人公司董事長(zhǎng)湯某的簽字。
在庭審的過程中，申請(qǐng)人提供了有兩份帶有湯某簽字的證據(jù)原件，分別為湯某簽字的 年 9 月工資的發(fā)放表和湯某簽字的 ip 項(xiàng)目部不同 崗位工資 表。被申請(qǐng)人質(zhì)證意見為，承認(rèn)兩份文件都是湯某親筆簽字，但是因?yàn)闆]有被申請(qǐng)人 j 公司公章，所以不是被申請(qǐng)人 j 公司發(fā)放工資，而是被申請(qǐng)人代替案外人 q 公司對(duì)九位申請(qǐng)人發(fā)放工資。
代理人懇請(qǐng)仲裁庭注意， 9 月份工資的表頭是“ j 公司 ip 項(xiàng)目事業(yè)部 9 月份人員工資核算表”，而不是 q 公司 ip 項(xiàng)目事業(yè)部人員工資表。根據(jù)法律規(guī)定可知，企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人，法定代表人簽署的文件是代表企業(yè)法人的法律文書。湯某是完全行為能力人，又是企業(yè)法定代表人，其簽署工資文件的行為足以說明九位申請(qǐng)人是被申請(qǐng)人員工。
根據(jù)法律規(guī)定和國(guó)內(nèi)已生效司法判例可知，法定代表人在從事與公司業(yè)務(wù)有關(guān)的行為時(shí)，即使是超越權(quán)限簽署的合同和文件，也會(huì)被認(rèn)為對(duì)公司構(gòu)成約束力（參看《 民法典 》 61 、 62 條）。舉重以明輕，企業(yè)法定代表人簽署的職權(quán)范圍以內(nèi)的文件肯定是代表公司所為。
代理人認(rèn)為在本案中，申請(qǐng)人提交的是兩份工資文件的原件，足以說明九位申請(qǐng)人是被申請(qǐng)人員工。
三．關(guān)于已發(fā)放工資。
1. 被申請(qǐng)人公司股東潘某和財(cái)務(wù)工作人員曹某是代替被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人發(fā)工資。
九位申請(qǐng)人已經(jīng)得到的工資主要是由被申請(qǐng)人股東兼財(cái)務(wù)總監(jiān)潘某發(fā)放，其次是公司財(cái)務(wù)部工作人員曹某發(fā)放。發(fā)放形式包括銀行卡、支付寶和微信、現(xiàn)金四種方式。其中上班滿一年的三位申請(qǐng)人審時(shí)提供了三份建設(shè)銀行轉(zhuǎn)賬流水原件。商某（也是工作滿一年）在庭審時(shí)，提供了中國(guó)建設(shè)銀行手機(jī) jpp 原件以供核對(duì)。銀行流水和手機(jī) jpp 都可以清楚看到“潘某”和“工資”字樣。但是，入職晚的員工因?yàn)楣べY發(fā)放形式本身是微信和支付寶、現(xiàn)金形式，所以無法提供銀行對(duì)賬單為證。
代理人懇請(qǐng)仲裁庭理解：對(duì)于勞動(dòng)者來說，無論什么方式得到工資，只要拿到工資就能夠維持生活，就愿意繼續(xù)給單位提供勞動(dòng)。 除了工資之外的 社保 、 公積金 、 勞動(dòng)合同 等等都不是勞動(dòng)者關(guān)心的根本問題。并且，用人單位以何種形式發(fā)放工資，勞動(dòng)者根本無法質(zhì)疑。在勞資關(guān)系地位嚴(yán)重不平等的情況下，勞動(dòng)者不可能要求用人單位必須走對(duì)公戶發(fā)放工資，通過私戶發(fā)放工資就可以拒絕領(lǐng)取。在現(xiàn)今中國(guó)，以私戶對(duì)員工發(fā)放工資是很多企業(yè)的常見情況。對(duì)此情況的治理，必須是國(guó)家財(cái)政部門加大對(duì)企業(yè)尤其是私營(yíng)企業(yè)的財(cái)務(wù)審理和檢查來糾正，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是勞動(dòng)者能力范圍以內(nèi)之事。
在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，代理人無法要求仲裁庭啟用 刑事偵查 手段，調(diào)查給九位申請(qǐng)人發(fā)放工資的潘某和曹某的微信實(shí)名情況和工作單位。但是，銀行卡轉(zhuǎn)賬姓名清晰、用途清楚，也無可偽造的可能性。
2. 商某只有一次將收到的工資轉(zhuǎn)發(fā)給三位同事。
被申請(qǐng)人庭審時(shí)因?yàn)樯暾?qǐng)人拿到的工資存在不同形式，主張申請(qǐng)人的工資不是被申請(qǐng)人發(fā)放、而是商某或者案外人 q 公司發(fā)放，此說法無事實(shí)依據(jù)。代理人強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，申請(qǐng)人商某只是在 2020 年 1 月 13 日，算好了商某和其他三位四個(gè)人工資表后，將計(jì)算好的數(shù)字發(fā)給被申請(qǐng)人的法定代表人湯某，湯某根據(jù)商某算出來的數(shù)字 21541 元，將 21541 元交給分發(fā)給了其余三位員工。（申請(qǐng)人商某證據(jù)第 17 頁）。庭審時(shí)，申請(qǐng)人商某將手機(jī)銀行和手機(jī)聊天記錄打開，將對(duì)應(yīng)的證據(jù)逐條交給被申請(qǐng)人核對(duì)。在手機(jī)到場(chǎng)的情況下，手機(jī) jpp 中的打款記錄和手機(jī)微信里的轉(zhuǎn)賬記錄屬于證據(jù)原件。
商某除了給三位同事在 2020 年 1 月轉(zhuǎn)過工資以外，再無給任何同志們代發(fā)工資。被申請(qǐng)人辯稱“因?yàn)樯棠嘲l(fā)過工資，足以說明他有獨(dú)立用人事權(quán)和財(cái)務(wù)權(quán)，其余八位申請(qǐng)人由是商某招聘和發(fā)工資的?！钡恼f法是站不住腳的。被申請(qǐng)人股東潘某多次發(fā)放工資，同樣不能說明申請(qǐng)人是潘某招聘來的，潘某應(yīng)該對(duì)九位申請(qǐng)人承擔(dān)用人單位責(zé)任。因?yàn)榕四呈谴姹簧暾?qǐng)人給員工發(fā)放工資，不是個(gè)人行為。
3. 申請(qǐng)人是長(zhǎng)期穩(wěn)定從被申請(qǐng)人處領(lǐng)取工資。
庭審時(shí)，每個(gè)申請(qǐng)人都將手機(jī)交給對(duì)方質(zhì)證；此外，上班超過一年的三位申請(qǐng)人提供了建設(shè)銀行銀行流水作證；商某提供了手機(jī)銀行 jpp 的原件。九位申請(qǐng)人其實(shí)就是按月領(lǐng)取工資維持生活的普通勞動(dòng)者。也因?yàn)閷?shí)在領(lǐng)不到工資，才申請(qǐng)了勞動(dòng)仲裁。 年年初，三位工作滿一年的申請(qǐng)人正是應(yīng)了被申請(qǐng)人的要求，統(tǒng)一辦了建行工資卡。
代理人以申請(qǐng)人侯某為例：其月和 2020 年 8 月工資是現(xiàn)金發(fā)放； 10 月是商某對(duì)其轉(zhuǎn)發(fā)了湯某微信給的工資； 2 月 3 月和 4 月，是潘某是通過銀行轉(zhuǎn)賬給侯玉成發(fā)工資； 6 月 7 月和 9 月，是潘某通過微信給其發(fā)工資。全部工資數(shù)額在 5000-6000 元之間（有績(jī)效考核，工資每個(gè)月不同），金額基本穩(wěn)定。將近一年的時(shí)間，申請(qǐng)人無其他持續(xù)性收入。試問這不是工資是什么？
以上情況，請(qǐng)仲裁庭諒知，并理解申請(qǐng)人作為普通勞動(dòng)者的無奈之處。依法裁決維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
四．關(guān)于案外人 q 公司和申請(qǐng)人商某。
（一）代理人認(rèn)為，申請(qǐng)人非案外人 q 公司員工，理由如下：
1.q 公司的成立時(shí)間
q 公司成立時(shí)間是 年 3 月 13 日，本案三位申請(qǐng)人入職時(shí)間均早于 q 公司的成立時(shí)間，有入職審批表為證。
2. 關(guān)于名片
從被申請(qǐng)人庭審時(shí)提供的四張名片上可以看到，名片上四位申請(qǐng)人的工作地點(diǎn)是紅星美凱龍 * 樓， j 公司的辦公地點(diǎn)，而不是 q 公司注冊(cè) 和辦公地點(diǎn)碑林區(qū)火炬路 * 號(hào)廠房 * 層 * 區(qū)（已經(jīng)提交 q 公司的基本信息，被申請(qǐng)人也認(rèn)可真實(shí)性）。
3. 勞動(dòng)者對(duì)談成的合同，公司領(lǐng)導(dǎo)要求使用那個(gè)公章，根本無權(quán)質(zhì)疑或者發(fā)表觀點(diǎn)。
在本案中，湯某是 q 公司的股東，卻是 j 公司的法定代表人。而九位申請(qǐng)人，他們是直接受到 j 公司的管理和支配，需要服從 j 公司領(lǐng)導(dǎo)各項(xiàng)要求的員工。換言之， q 公司領(lǐng)導(dǎo)的要求申請(qǐng)人都不用理會(huì)、或者九位申請(qǐng)人可能不認(rèn)識(shí) q 公司的領(lǐng)導(dǎo)，但是每個(gè)申請(qǐng)人對(duì) j 公司領(lǐng)導(dǎo)的要求必須服從。具體到勞動(dòng)者談成的項(xiàng)目合同蓋那個(gè)公章，不是勞動(dòng)者能力范圍以內(nèi)可以決定的事情。被申請(qǐng)人因?yàn)閯趧?dòng)者不能自己決定的事由，就否認(rèn)了勞動(dòng)者與用人單位之間的勞動(dòng)關(guān)系。此說法對(duì)勞動(dòng)者嚴(yán)重不公。
代理人認(rèn)為被申請(qǐng)人對(duì)談成的項(xiàng)目使用 q 公司公章的情況 最多 可以構(gòu)成業(yè)務(wù)混同的情況。而業(yè)務(wù)混動(dòng)對(duì)人格混同的企業(yè)是常見現(xiàn)象。在司法實(shí)踐中，企業(yè)即使存在公司人格混同的情況，也不能逃避對(duì)勞動(dòng)者應(yīng)有的用人單位責(zé)任。此情況，請(qǐng)仲裁委考慮。
4. 在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，勞動(dòng)者與其他公司的業(yè)務(wù)合作不等于人身隸屬關(guān)系。
從被申請(qǐng)人提供的證據(jù)來看，申請(qǐng)人作為勞動(dòng)者是依據(jù)被申請(qǐng)人的要求與 q 公司之間存在業(yè)務(wù)來往。但是申請(qǐng)人并沒有去過 q 公司上過班，被申請(qǐng)人提供的名片也說明了他們的工作地點(diǎn)。
如果因?yàn)閯趧?dòng)者為了完成工作任務(wù)與其他公司產(chǎn)生了業(yè)務(wù)往來，就可以抹殺勞動(dòng)者與自身用人單位的人身隸屬關(guān)系、或者造成人身隸屬關(guān)系含混模糊，最終導(dǎo)致勞動(dòng)者的直接用人單位就可以據(jù)此逃避用人單位義務(wù)；對(duì)無權(quán)決定自己工作內(nèi)容和工作來往單位的勞動(dòng)者將嚴(yán)重不公。這樣的裁決一旦生效也會(huì)造成社會(huì)上其他勞動(dòng)者的困惑，因?yàn)?非自愿 與其他公司的業(yè)務(wù)往來，可以導(dǎo)致用人單位 成功逃避 對(duì)勞動(dòng)者應(yīng)該承擔(dān)的用人單位責(zé)任。
綜上， q 公司不是九位申請(qǐng)人的用人單位，依法不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的用人單位責(zé)任，也不應(yīng)該是本案的被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人關(guān)于勞動(dòng)者因?yàn)楹?q 公司有業(yè)務(wù)往來、因此勞動(dòng)者就不是被申請(qǐng)人員工的答辯不能成立！
代理人認(rèn)為：在任何訴訟或者仲裁的司法程序中，當(dāng)事人無論承受多大的不公和不平，維權(quán)都應(yīng)當(dāng)理性。將無辜或者無關(guān)之人牽扯到訴訟之內(nèi)，是對(duì)與案件無關(guān)之人的消耗，也是對(duì)浪費(fèi)司法資源的浪費(fèi)。代理人和九位申請(qǐng)人均認(rèn)為 q 公司不是申請(qǐng)人的用人單位，如果錯(cuò)列其為當(dāng)事人，是對(duì) q 公司和自身不負(fù)責(zé)任的行為。
（二）關(guān)于申請(qǐng)人商某
代理人認(rèn)為，除了商某以外的八名申請(qǐng)人與商某之間沒有勞動(dòng)或者雇傭關(guān)系。本案的三個(gè)申請(qǐng)人商某與另外兩位申請(qǐng)人是同一天面試，同一天進(jìn)入被申請(qǐng)人處工作（有《入職申請(qǐng)表》為證）。商某只是 2020 年 1 月被申請(qǐng)人法定代理人湯某的要求下，在被申請(qǐng)人 拖欠工資 三個(gè)月的情況，將湯某轉(zhuǎn)過來的三個(gè)同事 10 月份的工資轉(zhuǎn)發(fā)了一下。平時(shí)簽字報(bào)銷單據(jù)，他也是在部門主管處簽章，從來沒有在審批人處簽過字。在項(xiàng)目立項(xiàng)文件中，商某是申請(qǐng)人，審批人是湯某。不能據(jù)此說明商某有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。每個(gè)報(bào)銷單據(jù)，最終能不能報(bào)銷，都是被申請(qǐng)人的法定代表人才能湯某決定。商某只是履行 ip 項(xiàng)目部總經(jīng)理職務(wù)而已。
五．關(guān)于視頻和照片
1. 視頻和照片可以看到申請(qǐng)人的工作地點(diǎn)。
在庭審過程中，申請(qǐng)人提供了好幾段視頻和照片作為證據(jù)（已經(jīng)刻盤）。從視頻和照片中，可以看到申請(qǐng)人平時(shí)晨會(huì)、日常工作、向被申請(qǐng)人湯某和潘某匯報(bào)工作、湯某和潘某安排工作、 2020 年 3 月 16 日九位申請(qǐng)人交接工作的種種情況。還可以看到九位申請(qǐng)人庭審中提供的入職審批表和工作交接單原件。
被申請(qǐng)人在庭審時(shí)表示： “雖然視頻和照片里可以多次看到“ j ”四個(gè)字，但是不能確認(rèn)拍攝地點(diǎn)是 j 公司，而不是 q 公司；交接單上簽字也都不是本公司員工，不明白她們?nèi)藶楹我谏暾?qǐng)人的交接清單上簽字；交接視頻中的潘某不知道是不是本公司員工，不能確認(rèn)其身份?！?/p>
代理人認(rèn)為這么多視頻和照片，本身可以說明申請(qǐng)人交接工作和日常工作的地點(diǎn)無疑。而日常工作地點(diǎn)，是判斷勞動(dòng)者隸屬于那個(gè)公司的重要依據(jù)。具體要素判斷標(biāo)準(zhǔn)為：簽署勞動(dòng)合同 ＞ 發(fā)放工資 ＞ 繳納 社會(huì)保險(xiǎn) ＞ 工作地點(diǎn) ＞ 工作內(nèi)容 …… 。
2. 視頻和照片可以看到被申請(qǐng)人安排申請(qǐng)人工作的各項(xiàng)內(nèi)容。
視頻和照片可以看到申請(qǐng)人公司湯某和潘某安排被申請(qǐng)人工作的過程。此外，申請(qǐng)人侯玉成與被申請(qǐng)人法定代表人湯某有 7 個(gè)群聊，和被申請(qǐng)人股東和財(cái)務(wù)總監(jiān)潘某有 4 個(gè)群聊（光盤中有視頻和截圖），也能夠表明申請(qǐng)人侯某一直是與潘某和湯某溝通工作長(zhǎng)達(dá) 1 年之久，受到湯某和潘某的工作領(lǐng)導(dǎo)。
3. 視頻中可以看到，辭職當(dāng)日每個(gè)申請(qǐng)人的《入職申請(qǐng)報(bào)》和《工作交接單》原件。從這個(gè)角度，也可以駁斥被申請(qǐng)人主張的《入職申請(qǐng)表》和《工作交接單》沒有原件不具有真實(shí)性的說法。
以上情況，請(qǐng)仲裁庭充分考慮、合理判斷，對(duì)勞動(dòng)者的人身隸屬關(guān)系做出準(zhǔn)確判斷。
六．關(guān)于 勞動(dòng)法 的立法精神和勞動(dòng)法的審判原則。
在勞資雙方地位嚴(yán)重不平等的情況下，勞動(dòng)法的所有法律規(guī)定，包括《勞動(dòng)法》、《 勞動(dòng)合同法 》、《勞動(dòng)法解釋》（一）、《勞動(dòng)法解釋》（二）、《勞動(dòng)法解釋》（三）、《勞動(dòng)法解釋》（四） 等等無一不體現(xiàn)出國(guó)家對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)。且勞動(dòng)法律關(guān)系在法條約束不明確的情況下，是遵循民事行為之公平合理、誠(chéng)實(shí)信用原則。本案中，要求勞動(dòng)者對(duì)非因自愿而在項(xiàng)目合同上加蓋 q 公司章子的行為承擔(dān)后果，將嚴(yán)重違背公平合理原則。
并且勞動(dòng)爭(zhēng)議案件依據(jù)的是民事審判的 “高度蓋然性” 證據(jù)規(guī)則標(biāo)準(zhǔn)，而不是刑事審判的“所有犯罪事實(shí)查明無疑，排除一切合理懷疑”和“疑點(diǎn)利益歸于 犯罪嫌疑人 ”的證據(jù)確鑿無疑標(biāo)準(zhǔn)。在司法實(shí)踐中，勞動(dòng)爭(zhēng)議案件對(duì)勞動(dòng)者要求的舉證標(biāo)準(zhǔn)要低于一般民事案件。很多情況下，只要?jiǎng)趧?dòng)者提出基礎(chǔ)證據(jù)，司法機(jī)關(guān)是要求用人單位提供證據(jù)證明勞動(dòng)者舉證的事實(shí)不存在。例如：勞動(dòng)者只要能提供存在 加班 的基礎(chǔ)證據(jù)，司法機(jī)關(guān)將會(huì)要求用人單位出示兩年內(nèi)的考勤表原件。若用人單位不能提供，司法機(jī)關(guān)可以直接推定勞動(dòng)者的加班主張成立！
本案中，被申請(qǐng)人提出各種勞動(dòng)者可能與 q 公司存在勞動(dòng)關(guān)系的懷疑。但是，首先該懷疑其實(shí)達(dá)不到合理懷疑的標(biāo)準(zhǔn)。并且，申請(qǐng)人提供的勞動(dòng)者與被申請(qǐng)人的人身隸屬關(guān)系已經(jīng)達(dá)到了基本清楚的標(biāo)準(zhǔn)。綜上，被申請(qǐng)人的辯駁既不符合法理和法律規(guī)定、也不符合勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的審理原則，依法不該被支持。
七．在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，如果存在關(guān)聯(lián)企業(yè)交叉使用勞動(dòng)者的情況，司法審判的現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)。
( 一 ) 首先，代理人強(qiáng)調(diào)：從來不認(rèn)可被申請(qǐng)人與 q 公司作為關(guān)聯(lián)企業(yè)，曾經(jīng)交叉使用過申請(qǐng)人。
在本案中，申請(qǐng)人只是服從被申請(qǐng)人 j 公司的要求，與 q 公司發(fā)生過業(yè)務(wù)往來。例如蓋章或者簽字報(bào)銷等情況，都是申請(qǐng)人不能控制得。但是，代理人為了進(jìn)一步論證相關(guān)事實(shí)和法理，仍然愿意主動(dòng)說明此情況下，全國(guó)司法審判機(jī)關(guān)（勞動(dòng)仲裁委、基層法院、中級(jí)法院、高級(jí)法院）的統(tǒng) 一審 判標(biāo)準(zhǔn)。
有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉使用勞動(dòng)者的，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動(dòng)者實(shí)際工作狀態(tài)的，參照以下原則處理：
1. 訂立勞動(dòng)合同的，按照勞動(dòng)合同 確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系 ；
2. 未訂立勞動(dòng)合同的，可以依據(jù)審判需要將有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位列為申請(qǐng)人，以有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位發(fā)放工資、繳納社會(huì)保險(xiǎn)、工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容，作為判斷勞動(dòng)關(guān)系的因素；
3. 在有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動(dòng)者，工作內(nèi)容交叉重疊的情況下，對(duì)勞動(dòng)者涉及給付內(nèi)容的主張，可根據(jù)勞動(dòng)者的主張，由一家用人單位承擔(dān)責(zé)任，或由多家用人單位承擔(dān)責(zé)任。
附件一：《陜西省勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛指導(dǎo)案件及裁判規(guī)則》第 51 頁；
附件二：《吉林省高級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問題的解答（二）》；
附件三：全國(guó)此類案件生效判決列表（有案號(hào)）。
( 二 ) 其次，代理人想從法理角度做出論證。
代理人舉例說明關(guān)聯(lián)企業(yè)交叉使用勞動(dòng)者，可能存在的情形：
例如：假如有一個(gè)勞動(dòng)者 甲 有較高的技術(shù)水平并掌握行業(yè)內(nèi)的核心技術(shù)，而甲所屬的 a 公司法 定代表人 乙 有好幾個(gè)關(guān)聯(lián)企業(yè)分別是： a 公司、 b 公司、 c 公司、 d 公司。在現(xiàn)今中國(guó)，企業(yè)法定代表人為了與尋求和更多商業(yè)伙伴合作或者化解經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，這是常見現(xiàn)象。甲的老板乙需要甲在好幾個(gè)關(guān)聯(lián)企業(yè)中不斷變換在工作地點(diǎn)和工作內(nèi)容。而甲則是為了保住工作，也為了和老板乙良好的長(zhǎng)期合作關(guān)系，不得不接受其安排，在幾個(gè)公司之間交叉提供勞動(dòng)。
有可能在此期間， a 公司對(duì)甲發(fā)過工資、繳納過社保和公積金， b 公司為甲發(fā)過大額獎(jiǎng)金， c 公司為甲提供了辦公室并配車， d 公司讓甲對(duì)外簽署過合作文件并出席與其他企業(yè)合作的重要場(chǎng)合。
假設(shè)甲在工作期間發(fā)生 工傷 ，發(fā)生了需要用人單位承擔(dān)用工主體責(zé)任的情況； a 公司是否可以據(jù)此主張勞動(dòng)者其實(shí)不是本公司員工？這種情況下，交叉輪番使用勞動(dòng)者的幾個(gè)用人單位（ a 公司、 b 公司、 c 公司、 d 公司）是不是都可以扯皮推諉，均主張勞動(dòng)者是其他單位的員工，與本公司無勞動(dòng)關(guān)系？因?yàn)?a 公司、 b 公司、 c 公司、 d 公司是關(guān)聯(lián)企業(yè)，所以每個(gè)企業(yè)都能夠輕松拿到有其他單位使用過這個(gè)勞動(dòng)者的證據(jù)。
勞動(dòng)者被派到不同公司勞動(dòng)其實(shí)并非因自身的主觀意愿，最后卻需要承擔(dān)幾個(gè)用工主體之間均推卸責(zé)任、都認(rèn)為勞動(dòng)者是其他公司員工的責(zé)任。這種情況下，勞動(dòng)者將會(huì)承擔(dān)因非自身原因產(chǎn)生的不利后果，將對(duì)勞動(dòng)者將會(huì)嚴(yán)重不公。
因此，現(xiàn)行司法實(shí)踐中，發(fā)生有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)交叉使用勞動(dòng)者的情況下，賦予勞動(dòng)者自行決定向那家用人單位主張用工主體責(zé)任的權(quán)利，此做法即符合法理、也符合社會(huì)的公平正義。
( 三 ) 關(guān)于被申請(qǐng)人和案外人 q 公司的關(guān)系。
庭審的時(shí)候，被申請(qǐng)人提供了很多 q 公司的文件原件，并且指出“湯某是 q 公司股東，湯某簽署申請(qǐng)人的工資文件是代替 q 公司所為，每次發(fā)工資被申請(qǐng)人都是代替 q 公司發(fā)工資，被申請(qǐng)人接受申請(qǐng)人交接工作也是代替 q 公司接受”。此外，勞動(dòng)仲裁委組織調(diào)解時(shí)，被申請(qǐng)人表示如果勞動(dòng)者只要工資而放棄一切其他要求，申請(qǐng)人可以告知 q 公司發(fā)放工資。還有，申請(qǐng)人談成的合同，被申請(qǐng)人加蓋了 q 公司的公章等等情況。
代理人認(rèn)為，以上情況均可說明 q 公司與被申請(qǐng)人的密切關(guān)系，有可能構(gòu)成關(guān)聯(lián)企業(yè)。但是退一步講，即使本案的九位申請(qǐng)人曾經(jīng)在 j 公司和 q 公司之間交叉提供過勞動(dòng)，也不能作為被申請(qǐng)人逃避其對(duì)勞動(dòng)者應(yīng)該承擔(dān)的用人單位責(zé)任的理由。
代理人認(rèn)為被申請(qǐng)人的答辯不符合社會(huì)大眾的普遍價(jià)值觀和國(guó)家的法治理念。 依據(jù)被申請(qǐng)人的邏輯，曾經(jīng)對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)交叉提供過勞動(dòng)的勞動(dòng)者如果發(fā)生工傷，每個(gè)企業(yè)均可以要求確認(rèn)與該員工沒有勞動(dòng)、無需承擔(dān)工傷責(zé)任。勞動(dòng)者勢(shì)必求告無門，承擔(dān)非自身原因造成的不利后果。
八．關(guān)于九位申請(qǐng)人
九位申請(qǐng)人其中有四位是持續(xù)四個(gè)月沒有拿到工資，剩下五位是持續(xù)三個(gè)月沒有拿到工資。在這樣的情況下，九位申請(qǐng)人始終堅(jiān)持理性和被申請(qǐng)人領(lǐng)導(dǎo)溝通，承諾被申請(qǐng)人只要發(fā)放工資，不愿將此事訴諸法律。
但是，被申請(qǐng)人法定代表人湯某始終沒有一個(gè)正常的溝通態(tài)度，前期表示沒錢付工資，后期讓勞動(dòng)者想怎么維權(quán)就怎么維權(quán)。九位申請(qǐng)人能嘗試過的各種溝通方式均失敗后，不得已這次走上勞動(dòng)仲裁的司法程序。
九位申請(qǐng)人在疫情肆虐、全國(guó)勞動(dòng)力市場(chǎng)普遍低迷的情況下，被迫交接了工作，走上社會(huì)。他們艱難自強(qiáng)、從未自棄，始終相信法律的公正，期盼仲裁委的公平裁決。代理人懇請(qǐng)仲裁委充分考慮：本案是集體訴訟，九位申請(qǐng)人作為弱勢(shì)群體的勞動(dòng)者，如果得不到公正裁決，將可能產(chǎn)生的不良社會(huì)影響。
請(qǐng)仲裁委依法充分查明事實(shí)，為勞動(dòng)者主持正義，關(guān)愛弱勢(shì)群體，裁決維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
此致
*** 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁 委
代 理 人：陜西合恒律師事務(wù)所
律 師：柳雁琪 2020 年 6 月 17 日
第2篇 勞動(dòng)爭(zhēng)議案件仲裁申請(qǐng)書
申訴人：______________，女， ______________ 年 ______________ 月 ______________ 日出生，住______________ 號(hào)。
第一被訴人：______________________股份有限公司
住所：________________
法定代表人：______________
第二被訴人：________________________有限責(zé)任公司
住所：_____________________________街
法定代表人：______________
請(qǐng)求事項(xiàng)：
1、解除申訴人與第一被訴人之間的勞動(dòng)合同;
2、由兩被訴人連帶向申訴人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金______________ 元;
3、由被訴人連帶向申訴人支付加班費(fèi)及其賠償金______________ 元;
4、由被訴人連帶向申訴人支付違約金______________ 元;
5、由被申訴人連帶為申訴人補(bǔ)辦基本醫(yī)療保險(xiǎn)和生育保險(xiǎn);
6、仲裁費(fèi)用由被訴人連帶承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
申訴人于2001年進(jìn)入第一被訴人處工作并與其簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同，2004年3月19日合同期滿后雙方分別于2004年3月和2007年3月又續(xù)簽了為期3年的合同，合同于2010年3月19日到期。2002年12月，申訴人被第一被訴人派遣到由其控股的子公司武漢_______________有限責(zé)任公司工作，仍于第一被訴人保持勞動(dòng)合同關(guān)系，申訴人在被申訴人處先后從事精漿、配漿、dcs操作員、行政文員等工作。
在合同履行期間，被申訴人違反合同關(guān)于工作時(shí)間的規(guī)定，經(jīng)常要求申訴人在節(jié)假日加班加點(diǎn)卻不按照國(guó)家的規(guī)定支付加班加點(diǎn)的工資;申訴人從事危害身體健康的工作，被申訴人從沒按照合同的約定定期對(duì)申訴人進(jìn)行健康檢查，也不為申訴人辦理工傷保險(xiǎn)，醫(yī)療保險(xiǎn);申訴人作為育齡婦女，被申訴人也不給其辦理生育保險(xiǎn)，繳納保險(xiǎn)費(fèi);合同期間，被申訴人還多次擅自調(diào)低申訴人的工資標(biāo)準(zhǔn)。2007年3月，在沒有辦理任何手續(xù)的情況下，被申訴人口頭通知申訴人，讓申訴人不要再來上班。
為維護(hù)申訴人合法權(quán)益，申訴人特依法提出上述仲裁請(qǐng)求，請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委依法裁決。
此致
______________ 市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)
申訴人：_________________
______________年______________月______________日
第3篇 勞動(dòng)爭(zhēng)議案件裁定書
原告：_________________梁躍芳，女，52歲，漢族，原_______________市新雅樓酒家承包人(總經(jīng)理)，住_______________市建筑設(shè)計(jì)院宿舍。
委托代理人：_________________王鴻，_______________市新浦區(qū)律師事務(wù)所律師。
委托代理人：_________________王其付，_______________市新浦區(qū)律師事務(wù)所律師。
被告：______________市新雅樓酒家董事會(huì)，地址在本市連云區(qū)墟溝鎮(zhèn)海棠路54號(hào)。
法定代表人：_________________羅祖耀，董事長(zhǎng)。
本院在審理原告梁躍芳與被告_______________市新雅樓酒家董事會(huì)承包合同糾紛，愿意通過內(nèi)部協(xié)調(diào)解決，要求撤訴，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第52條和第131條之規(guī)定裁定如下：_________________
準(zhǔn)許原告梁芳撤回起訴。
案件受理費(fèi)________元及其他訴訟費(fèi)________元，共計(jì)________元由原告承擔(dān)。
第4篇 勞動(dòng)爭(zhēng)議案件上訴狀
申訴人：________________
姓名
性別
年齡
被訴人：________________
法定代表人：________________
地址：________________
請(qǐng)求事項(xiàng)：________________
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事實(shí)和理由：________________(包括證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址等情況)：________________
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此致
勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)
第5篇 不服審勞動(dòng)爭(zhēng)議案件上訴狀
上訴人:_________________某某,男,年月日出生,漢族,住:_________________
職業(yè):_________________聯(lián)系電話:_________________
被上訴人:______________有限公司住所地:_________________
實(shí)際經(jīng)營(yíng)地:_________________
法定代表人:_________________某某,該公司董事長(zhǎng)聯(lián)系電話:_________________0574—0000000
上訴請(qǐng)求事項(xiàng):_________________
上訴人因與被上訴人勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案,不服_______________區(qū)人民法院作出的(201_____)_______________民初字第_______________號(hào)民事判決書,現(xiàn)依法向貴院提起上訴。請(qǐng)求判令被上訴人
一、支付_______________元;
二、支付_______________工資_______________元;
三、_______________;
四、一審、二審的訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)
上訴理由
上訴人與被上訴人勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案,上訴人曾于依法向_______________區(qū)人民法院起訴(以下簡(jiǎn)稱一審法院),一審法院于適用簡(jiǎn)易程序公開審理此案,現(xiàn)已作出判決。上訴人認(rèn)為一審法院作出的(201_____)_______________民初字第_______________號(hào)民事判決書(以下簡(jiǎn)稱判決)中認(rèn)定的部分事實(shí)不符合客觀情況,且理解及適用法律值得商榷。據(jù)此,上訴人不服依法向貴院上訴,對(duì)主要上訴請(qǐng)求事項(xiàng)的上訴事實(shí)與理由具體闡述如下:_________________
一、被上訴人應(yīng)支付上訴人_______________元
二、被上訴人應(yīng)支付上訴人_______________工資_______________元;
三、請(qǐng)求判令被上訴人為上訴人_______________;
以上是針對(duì)主要上訴請(qǐng)求事項(xiàng)的上訴事實(shí)與理由的具體闡述,上訴人為維護(hù)自身合法權(quán)益,特上訴至貴院,懇請(qǐng)貴院在查清案件事實(shí)的基礎(chǔ)上依法公正判決。
此致
___________人民法院
具狀人: ___________
____ 年 _____ 月 _____ 日
