第1篇 股份收購合同
2023股份收購轉(zhuǎn)讓方：____________________(以下稱甲方)
受讓方：____________________(以下稱乙方)
鑒于：
1.甲方共持有________股_________公司(下稱公司)______股，占公司總股本比例為_______%，現(xiàn)甲方愿意將其所持有的_______股轉(zhuǎn)讓給乙方，占公司總股本的_________%;
2.乙方愿意購買甲方的出讓股份。
為此，甲方和乙方經(jīng)友好協(xié)商，達(dá)成協(xié)議如下：
第一條 定義
公司：指________________公司
登記公司：指證券登記結(jié)算公司。
出讓股份：指甲方在本協(xié)議簽署日所持有的公司已發(fā)行股份中的部分國家股共_________股，占公司總股本的_________%。
簽署日：本協(xié)議雙方簽字蓋章日。
交易完成日：指登記公司將出讓股份過戶到乙方名下之日。
第二條 股份轉(zhuǎn)讓
2.1甲方同意，將其持有公司__________股國家股中的__________股(_________%)股份轉(zhuǎn)讓給乙方;乙方同意按照本協(xié)議的條款受讓出讓股份
2.2 乙方購買的出讓股份應(yīng)包含該股份所附帶的所有的股東權(quán)益，并且出讓股份不附有任何擔(dān)保權(quán)益。
第三條 轉(zhuǎn)讓價(jià)格及條件
3.1經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商確定，出讓股份的每股轉(zhuǎn)讓價(jià)格按每股凈資產(chǎn)(以____________年___________月___________日經(jīng)審計(jì)的賬面數(shù)為準(zhǔn))基礎(chǔ)上溢價(jià)___________%。
3.4 雙方確信本協(xié)議項(xiàng)下的出讓股份的交易條件是真實(shí)和公平的。
第四條 保證
4.1 甲方在此向乙方保證：
4.1.1 甲方具有簽署與履行本協(xié)議所需的一切必要權(quán)力與授權(quán)，并且直至交易完成日仍將持續(xù)具有充分履行其在本協(xié)議項(xiàng)下各項(xiàng)義務(wù)的一切必要權(quán)力與授權(quán);
4.1.2 甲方是出讓股份的唯一合法擁有者，甲方已繳納了足額的認(rèn)購股份款項(xiàng)(或已投入了足額的資產(chǎn));以及
4.1.3 出讓股份已在登記公司辦理了集中托管手續(xù)。
4.2甲方進(jìn)一步保證其向乙方提供的所有的文件資料是真實(shí)、準(zhǔn)確、無遺漏的;保證公司在本協(xié)議簽署日后直至股份交易完成日之前無惡意舉債;其資產(chǎn)、負(fù)債及業(yè)務(wù)無重大不利變化。
4.4 乙方在此向甲方保證：
4.4.1 乙方為依照中國法律合法設(shè)立并有效存續(xù)的有限責(zé)任公司;
4.4.2乙方具有簽訂與履行本協(xié)議所需的一切必要權(quán)力與授權(quán)，并且直至交易完成日仍將持續(xù)具有充分履行其在本協(xié)議項(xiàng)下各項(xiàng)義務(wù)的一切必要權(quán)力與授權(quán);以及
4.4.3 所有乙方與本協(xié)議的履行有關(guān)的資產(chǎn)與業(yè)務(wù)的文件與資料是完整、真實(shí)、準(zhǔn)確的，并且沒有遺漏任何重要事實(shí)。
第五條 審批與登記
5.1 雙方同意將分別或者共同采取最大的努力，以使為完成股份轉(zhuǎn)讓所需的一切政府審批和登記手續(xù)盡快取得和辦理完畢。
5.2 在本協(xié)議第三條所述的股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后___________天內(nèi)，雙方應(yīng)共同申報(bào)辦理股份過戶手續(xù)。
第六條 違約責(zé)任
6.1乙方未按照本協(xié)議規(guī)定的期限支付款項(xiàng)或辦理有關(guān)資產(chǎn)或債權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，應(yīng)向甲方支付未付金額部分每日萬分之__________(___________%)的違約金。
6.2 任何一方違反其在本協(xié)議第四條中所作的保證，另一方有權(quán)就其因此所受的任何經(jīng)濟(jì)損失要求違約方予以充分賠償。
6.3 任何一方違反本協(xié)議項(xiàng)下義務(wù)，另一方有權(quán)要求其糾正。如在合理期限內(nèi)，違約方拒絕糾正，守約方有權(quán)終止本協(xié)議。
第七條 生效
7.1 本協(xié)議在下列條件同時(shí)滿足時(shí)生效：
7.1.1 本協(xié)議雙方授權(quán)代表正式簽署并加蓋各自公章;
7.1.2 中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)要約收購豁免的申請(qǐng);
7.1.3 國家財(cái)政部批準(zhǔn)本協(xié)議。
7.2 本協(xié)議所有附件均構(gòu)成本協(xié)議的組成部分。
第八條 期限和終止
8.1 本協(xié)議的期限為依據(jù)本協(xié)議簽署之日起至依據(jù)本協(xié)議第8.2款的規(guī)定終止時(shí)的這段期間。
8.2 本協(xié)議于下列情況發(fā)生時(shí)終止：
第九條 不可抗力
9.1 雙方同意以下事實(shí)為不可抗力：
9.2 除前款外雙方或者一方的任何情況，諸如但不限于人員變動(dòng)、決策變化等等，都不屬于不可抗力。
9.3 任何一方因不可抗力而沒有履行本協(xié)議的，無須承擔(dān)違約責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)在不可抗力發(fā)生之日起十(10)日內(nèi)提供經(jīng)律師見證的有關(guān)證明。
第十條 一般性條款
10.1信息披露：甲乙雙方同意并承諾，將就本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜及其進(jìn)程，按有關(guān)規(guī)定依法、及時(shí)地履行信息披露義務(wù)，切實(shí)保護(hù)公司及其中小股東的利益;在本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)完成后，仍將按有關(guān)規(guī)定依法、及時(shí)地履行信息披露義務(wù)。
10.2購買權(quán)：甲乙雙方一致同意，對(duì)于甲方持有的其余的_________股的公司股份(包括由該等股份衍生的股份，以下合稱剩余股權(quán))，在轉(zhuǎn)讓時(shí)須經(jīng)乙方同意。如轉(zhuǎn)讓給乙方時(shí)，轉(zhuǎn)讓價(jià)格以本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為基礎(chǔ)，可上下浮動(dòng)__________%。
10.3 適用法律：本協(xié)議的成立、有效性、解釋和履行及由此產(chǎn)生的爭議的解決應(yīng)受中國法律、法規(guī)和條例管轄。
10.4爭議解決：如果因本協(xié)議的簽署、履行及解釋而出現(xiàn)任何爭議應(yīng)由各方以真誠態(tài)度協(xié)商解決。如協(xié)商不成，各方在此同意將有關(guān)爭議提交黑龍江省仲裁委員會(huì)仲裁，仲裁裁決為終局。
10.5費(fèi)用：雙方應(yīng)當(dāng)平均承擔(dān)根據(jù)國家法律或規(guī)章需要支付的、由政府主管部門收取的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用，如審批、登記、過戶等費(fèi)用。根據(jù)國家法律法規(guī)應(yīng)按向雙方或者各方收取的、與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的稅費(fèi)按稅費(fèi)征收對(duì)象由納稅方承擔(dān)。
10.6放棄：本協(xié)議任何一方未行使或延遲行使本協(xié)議項(xiàng)下的或與本協(xié)議有關(guān)的任何其他合同或協(xié)議項(xiàng)下的任何權(quán)利不應(yīng)作為放棄這些權(quán)利;任何單獨(dú)或部分地行使任何權(quán)利亦不應(yīng)妨礙將來行使這些權(quán)利。
10.7 修訂和補(bǔ)充：本協(xié)議不得口頭修改或補(bǔ)充，只有經(jīng)各方簽署書面文件后方可修改或補(bǔ)充。本協(xié)議的任何補(bǔ)充將視為本協(xié)議不可分割的一部分。
10.8 可分割性：本協(xié)議任何條款的無效不應(yīng)影響本協(xié)議任何其他條款的有效性。
10.9 全部協(xié)議：本協(xié)議和本協(xié)議附件構(gòu)成雙方關(guān)于本協(xié)議內(nèi)容的全部協(xié)議，并取代雙方之間以前的全部討論、談判和協(xié)議。
10.10通知：本協(xié)議一方向他方發(fā)出本協(xié)議規(guī)定的任何通知或書面通訊，包括但不限于按本協(xié)議規(guī)定發(fā)出的任何書信或通知，均應(yīng)以中文書寫，以掛號(hào)信發(fā)出，或以傳真發(fā)出并用掛號(hào)信加以確認(rèn)，迅速發(fā)住或寄往有關(guān)方。按本協(xié)議規(guī)定發(fā)出的通知或通訊，如用掛號(hào)信寄出，信件郵戳日期十二(12)日后應(yīng)被視為收件日期;如用傳真發(fā)出，電文發(fā)出兩(2)個(gè)工作日后應(yīng)被視為收件日期。一切通知和通訊均應(yīng)發(fā)往以下所列有關(guān)地址，直到該方向他方發(fā)出書面通知更改地址時(shí)為止。
本協(xié)議正本一式__________份，每方各執(zhí)__________份，其余__________份用于辦理報(bào)批和過戶手續(xù)。
甲方(蓋章)：___________________乙方(蓋章)：___________________
法定代表人(蓋章)：___________________法定代表人(簽字)：___________________
___________年___________月_________日___________年___________月_________日
第2篇 股份收購服務(wù)合約
轉(zhuǎn)讓方：____________________(以下稱甲方)
受讓方：____________________(以下稱乙方)
鑒于：
1.甲方共持有________股_________公司(下稱公司)______股，占公司總股本比例為_______%，現(xiàn)甲方愿意將其所持有的_______股轉(zhuǎn)讓給乙方，占公司總股本的_________%;
2.乙方愿意購買甲方的出讓股份。
為此，甲方和乙方經(jīng)友好協(xié)商，達(dá)成協(xié)議如下：
第一條定義
公司：指________________公司
登記公司：指證券登記結(jié)算公司。
出讓股份：指甲方在本協(xié)議簽署日所持有的公司已發(fā)行股份中的部分國家股共_________股，占公司總股本的_________%。
簽署日：本協(xié)議雙方簽字蓋章日。
交易完成日：指登記公司將出讓股份過戶到乙方名下之日。
第二條股份轉(zhuǎn)讓
2.1
甲方同意，將其持有公司__________股國家股中的__________股(_________%)股份轉(zhuǎn)讓給乙方;乙方同意按照本協(xié)議的條款受讓出讓股份
2.2乙方購買的出讓股份應(yīng)包含該股份所附帶的所有的股東權(quán)益，并且出讓股份不附有任何擔(dān)保權(quán)益。
第三條轉(zhuǎn)讓價(jià)格及條件
3.1
經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商確定，出讓股份的每股轉(zhuǎn)讓價(jià)格按每股凈資產(chǎn)(以____________年___________月___________日經(jīng)審計(jì)的賬面數(shù)為準(zhǔn))基礎(chǔ)上溢價(jià)___________%。
3.4雙方確信本協(xié)議項(xiàng)下的出讓股份的交易條件是真實(shí)和公平的。
第四條保證
4.1甲方在此向乙方保證：
4.1.1甲方具有簽署與履行本協(xié)議所需的一切必要權(quán)力與授權(quán)，并且直至交易完成日仍將持續(xù)具有充分履行其在本協(xié)議項(xiàng)下各項(xiàng)義務(wù)的一切必要權(quán)力與授權(quán);
4.1.2甲方是出讓股份的唯一合法擁有者，甲方已繳納了足額的認(rèn)購股份款項(xiàng)(或已投入了足額的資產(chǎn));以及
4.1.3出讓股份已在登記公司辦理了集中托管手續(xù)。
4.2
甲方進(jìn)一步保證其向乙方提供的所有的文件資料是真實(shí)、準(zhǔn)確、無遺漏的;保證公司在本協(xié)議簽署日后直至股份交易完成日之前無惡意舉債;其資產(chǎn)、負(fù)債及業(yè)務(wù)無重大不利變化。
4.4乙方在此向甲方保證：
4.4.1乙方為依照中國法律合法設(shè)立并有效存續(xù)的有限責(zé)任公司;
4.4.2
乙方具有簽訂與履行本協(xié)議所需的一切必要權(quán)力與授權(quán)，并且直至交易完成日仍將持續(xù)具有充分履行其在本協(xié)議項(xiàng)下各項(xiàng)義務(wù)的一切必要權(quán)力與授權(quán);以及
4.4.3所有乙方與本協(xié)議的履行有關(guān)的資產(chǎn)與業(yè)務(wù)的文件與資料是完整、真實(shí)、準(zhǔn)確的，并且沒有遺漏任何重要事實(shí)。
第五條審批與登記
5.1雙方同意將分別或者共同采取最大的努力，以使為完成股份轉(zhuǎn)讓所需的一切政府審批和登記手續(xù)盡快取得和辦理完畢。
5.2在本協(xié)議第三條所述的股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后___________天內(nèi)，雙方應(yīng)共同申報(bào)辦理股份過戶手續(xù)。
第六條違約責(zé)任
6.1
乙方未按照本協(xié)議規(guī)定的期限支付款項(xiàng)或辦理有關(guān)資產(chǎn)或債權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，應(yīng)向甲方支付未付金額部分每日萬分之__________(___________%)的違約金。
6.2任何一方違反其在本協(xié)議第四條中所作的保證，另一方有權(quán)就其因此所受的任何經(jīng)濟(jì)損失要求違約方予以充分賠償。
6.3任何一方違反本協(xié)議項(xiàng)下義務(wù)，另一方有權(quán)要求其糾正。如在合理期限內(nèi)，違約方拒絕糾正，守約方有權(quán)終止本協(xié)議。
第七條生效
7.1本協(xié)議在下列條件同時(shí)滿足時(shí)生效：
7.1.1本協(xié)議雙方授權(quán)代表正式簽署并加蓋各自公章;
7.1.2中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)要約收購豁免的申請(qǐng);
7.1.3國家財(cái)政部批準(zhǔn)本協(xié)議。
7.2本協(xié)議所有附件均構(gòu)成本協(xié)議的組成部分。
第八條期限和終止
8.1本協(xié)議的期限為依據(jù)本協(xié)議簽署之日起至依據(jù)本協(xié)議第8.2款的規(guī)定終止時(shí)的這段期間。
8.2本協(xié)議于下列情況發(fā)生時(shí)終止：
第九條不可抗力
9.1雙方同意以下事實(shí)為不可抗力：
9.2除前款外雙方或者一方的任何情況，諸如但不限于人員變動(dòng)、決策變化等等，都不屬于不可抗力。
9.3任何一方因不可抗力而沒有履行本協(xié)議的，無須承擔(dān)違約責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)在不可抗力發(fā)生之日起十(10)日內(nèi)提供經(jīng)律師見證的有關(guān)證明。
第十條一般性條款
10.1
信息披露：甲乙雙方同意并承諾，將就本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜及其進(jìn)程，按有關(guān)規(guī)定依法、及時(shí)地履行信息披露義務(wù)，切實(shí)保護(hù)公司及其中小股東的利益;在本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)完成后，仍將按有關(guān)規(guī)定依法、及時(shí)地履行信息披露義務(wù)。
10.2
購買權(quán)：甲乙雙方一致同意，對(duì)于甲方持有的其余的_________股的公司股份(包括由該等股份衍生的股份，以下合稱剩余股權(quán))，在轉(zhuǎn)讓時(shí)須經(jīng)乙方同意。如轉(zhuǎn)讓給乙方時(shí)，轉(zhuǎn)讓價(jià)格以本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為基礎(chǔ)，可上下浮動(dòng)__________%。
10.3適用法律：本協(xié)議的成立、有效性、解釋和履行及由此產(chǎn)生的爭議的解決應(yīng)受中國法律、法規(guī)和條例管轄。
10.4
爭議解決：如果因本協(xié)議的簽署、履行及解釋而出現(xiàn)任何爭議應(yīng)由各方以真誠態(tài)度協(xié)商解決。如協(xié)商不成，各方在此同意將有關(guān)爭議提交黑龍江省仲裁委員會(huì)仲裁，仲裁裁決為終局。
10.5
費(fèi)用：雙方應(yīng)當(dāng)平均承擔(dān)根據(jù)國家法律或規(guī)章需要支付的、由政府主管部門收取的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用，如審批、登記、過戶等費(fèi)用。根據(jù)國家法律法規(guī)應(yīng)按向雙方或者各方收取的、與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的稅費(fèi)按稅費(fèi)征收對(duì)象由納稅方承擔(dān)。
10.6
放棄：本協(xié)議任何一方未行使或延遲行使本協(xié)議項(xiàng)下的或與本協(xié)議有關(guān)的任何其他合同或協(xié)議項(xiàng)下的任何權(quán)利不應(yīng)作為放棄這些權(quán)利;任何單獨(dú)或部分地行使任何權(quán)利亦不應(yīng)妨礙將來行使這些權(quán)利。
10.7修訂和補(bǔ)充：本協(xié)議不得口頭修改或補(bǔ)充，只有經(jīng)各方簽署書面文件后方可修改或補(bǔ)充。本協(xié)議的任何補(bǔ)充將視為本協(xié)議不可分割的一部分。
10.8可分割性：本協(xié)議任何條款的無效不應(yīng)影響本協(xié)議任何其他條款的有效性。
10.9全部協(xié)議：本協(xié)議和本協(xié)議附件構(gòu)成雙方關(guān)于本協(xié)議內(nèi)容的全部協(xié)議，并取代雙方之間以前的全部討論、談判和協(xié)議。
10.10
通知：本協(xié)議一方向他方發(fā)出本協(xié)議規(guī)定的任何通知或書面通訊，包括但不限于按本協(xié)議規(guī)定發(fā)出的任何書信或通知，均應(yīng)以中文書寫，以掛號(hào)信發(fā)出，或以傳真發(fā)出并用掛號(hào)信加以確認(rèn)，迅速發(fā)住或寄往有關(guān)方。按本協(xié)議規(guī)定發(fā)出的通知或通訊，如用掛號(hào)信寄出，信件郵戳日期十二(12)日后應(yīng)被視為收件日期;如用傳真發(fā)出，電文發(fā)出兩(2)個(gè)工作日后應(yīng)被視為收件日期。一切通知和通訊均應(yīng)發(fā)往以下所列有關(guān)地址，直到該方向他方發(fā)出書面通知更改地址時(shí)為止。
本協(xié)議正本一式__________份，每方各執(zhí)__________份，其余__________份用于辦理報(bào)批和過戶手續(xù)。
甲方(蓋章)：___________________乙方(蓋章)：___________________
法定代表人(蓋章)：___________________法定代表人(簽字)：___________________
第3篇 淺談異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)新
內(nèi)容提要：股東利益的保護(hù)是公司治理的核心問題，而對(duì)小股東利益的保護(hù)更是保護(hù)股東利益的關(guān)鍵所在。面對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中公司股東尤其是有限責(zé)任公司中小股東利益不斷被侵害的嚴(yán)峻形勢，本次新修訂的《公司法》首次確立了異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)，即公司連續(xù)五年盈利，符合分 內(nèi)容提要：股東利益的保護(hù)是公司治理的核心問題，而對(duì)小股東利益的保護(hù)更是保護(hù)股東利益的關(guān)鍵所在。面對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中公司股東尤其是有限責(zé)任公司中小股東利益不斷被侵害的嚴(yán)峻形勢，本次新修訂的《公司法》首次確立了異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)，即公司連續(xù)五年盈利，符合分配利潤條件而又不向股東分配利潤或出現(xiàn)公司合并、分立，期滿繼續(xù)經(jīng)營等重大事項(xiàng)時(shí)，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)，無法達(dá)成收購協(xié)議的，股東可以向法院提起訴訟。應(yīng)當(dāng)說，異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度的確立是公司法在公司治理理論上的重大突破和創(chuàng)新，能達(dá)到防范、減少和化解公司內(nèi)部利益矛盾和沖突的效果。但是，從總體來看，新公司法的規(guī)定過于原則，而現(xiàn)實(shí)的問題紛繁復(fù)雜，作為法律的實(shí)務(wù)工作者，在替廣大中小股東慶幸之余，不得不對(duì)上述制度確立后的實(shí)務(wù)操作性問題進(jìn)行一些反思。在實(shí)務(wù)操作中我們將會(huì)遇到哪些難以回避的障礙對(duì)于這些障礙我們又將如何去解決最終能否達(dá)到其應(yīng)有的效果正是基于對(duì)這些問題的思考，筆者在本文中擬就有限責(zé)任公司中異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的相關(guān)實(shí)務(wù)操作問題作出初步的探討，以求拋磚引玉，引起大家更為廣泛的討論。
一、異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度概述
(一)異議股東回購請(qǐng)求權(quán)制度的歷史發(fā)展及評(píng)述
異議股東的股份收購請(qǐng)求權(quán)是指當(dāng)股東會(huì)決議對(duì)股東的利害關(guān)系產(chǎn)生重大影響時(shí)，對(duì)有關(guān)決議持異議的股東所享有的要求公司以公平合理的價(jià)格購買自己所持有的公司股份，從而退出公司的權(quán)利。
該制度最早該制度最早源于美國俄亥俄州1851年的法律當(dāng)中，它的產(chǎn)生與公司表決機(jī)制的演變密切相關(guān)。在19世紀(jì)美國各州制定公司法或成文商法典之前，對(duì)公司發(fā)生重大變化的表決采用“全體一致性”原則。隨著公司數(shù)量增多和規(guī)模的膨脹，“全體一致性”原則大大阻礙了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。美國各州則創(chuàng)造了“資本多數(shù)決” 原則取而代之。這樣，股東喪失了否決公司重大變化的權(quán)利，而作為交換和回報(bào)，他們獲得了股份收買請(qǐng)求權(quán)。
然而隨著“資本多數(shù)決”原則的普遍適用，少數(shù)股東不能阻止公司決策的通過已被人們視為理所當(dāng)然，該原則甚至成了大股東排擠壓迫小股東的手段。在此情況下，原本只是為了衡平同意股東與異議股東利益的股份收買請(qǐng)求權(quán)就演變成了專門保護(hù)少數(shù)股東權(quán)利的有力工具。
異議股東收買請(qǐng)求權(quán)制度在美國絕大多數(shù)州確立以后，逐步被英國、加拿大、意大利、德國、日本、韓國、中國臺(tái)灣地區(qū)以及歐盟等國家和地區(qū)國際性的組織所采納。實(shí)踐證明：股份收買請(qǐng)求權(quán)制度是一項(xiàng)保護(hù)少數(shù)股東權(quán)利極為有效的制度。
(二)異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度在我國的建立過程及理論基礎(chǔ)
公司法傳統(tǒng)理論認(rèn)為債權(quán)人利益的保護(hù)是第一位的，因此為了維護(hù)交易安全，一般情況下不允許股東撤回其出資。但由于多數(shù)表決權(quán)規(guī)則的適用，控股股東或董事在公司分立、合并、營業(yè)轉(zhuǎn)讓等場合，極有可能為自己的利益而犧牲小股東的利益，而股份收購請(qǐng)求權(quán)制度是保護(hù)小股東免受不公平對(duì)待的一種切實(shí)有效的手段。對(duì)于小股東來說，他們不可能通過左右其他股東的意志來維護(hù)自己的權(quán)益，但他們?nèi)粝碛泄煞菔召徴?qǐng)求權(quán)，則可以拒絕接受其參加公司時(shí)未在公司章程中明確的重大事項(xiàng)的變化，以維護(hù)自己的權(quán)益免受侵害。由此可見，異議股東的股份收購請(qǐng)求權(quán)的確立是保護(hù)中小股東權(quán)益的立法精神的鮮明體現(xiàn)，也是對(duì)資本多數(shù)決定原則在一定程度上的限制。
因此，在我國早就有學(xué)者主張建立異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度，但直到2003年才由最高人民法院在《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定》(征求意見稿)中作出規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東會(huì)決議公司合并、轉(zhuǎn)讓、實(shí)行股份交換、出租公司全部財(cái)產(chǎn)、對(duì)公司經(jīng)營范圍進(jìn)行重大變更或者修改公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓及連續(xù)五年盈利不分配紅利的，股東可要求公司收購其股份。”這可以說是有關(guān)異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度的最早法律文件，也是本次公司法修改的一個(gè)雛形，但遺憾的是，該文件最終沒能得以實(shí)行。
在本次公司法修訂過程中，立法者出于現(xiàn)實(shí)需要及國情的權(quán)衡，作出了一個(gè)較為折中的方案，股東利益要保護(hù)，異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度要建立，但范圍不宜過寬。新《公司法》第七十五條規(guī)定：“有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的;(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！?/p>
相比較而言，新公司法比最高人民法院的司法解釋在保護(hù)范圍上更為狹窄。但無論怎么說，新公司法的頒布標(biāo)志著異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度在我國得以最終確立。
二、行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格
新公司法并未對(duì)異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格予以明確規(guī)定，從其字面意思理解，享有異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的條件為公司具有表決權(quán)的股東。是否享有表決權(quán)容易判斷，但是否是公司的股東如何評(píng)判，評(píng)判的標(biāo)準(zhǔn)和原則又是什么這將是實(shí)務(wù)操作的一個(gè)難題。
(一)以股東名冊(cè)的記載判斷行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格更具有優(yōu)先性
股權(quán)與專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)或土地使用權(quán)等別的權(quán)利不同，沒有特定、統(tǒng)一的權(quán)利證書，不同類型的公司，具有不同的股權(quán)表現(xiàn)形式。而有限公司的股權(quán)主要是通過出資證明書、股東名冊(cè)、公司注冊(cè)登記文件三種形式表現(xiàn)的。出資證明書是公司向其股東簽發(fā)的證明股東身份和股東權(quán)利的基本法律文件。股東名冊(cè)是有限公司持有的記載其股東名單的書面文件。公司注冊(cè)登記文件是工商行政機(jī)關(guān)持有的證明股東身份和權(quán)利的官方文件。一般情況下，上述文件對(duì)股東身份的記載是相同的，不會(huì)發(fā)生矛盾和沖突。
但是現(xiàn)實(shí)中，由于商業(yè)策略的需要或者為了規(guī)避法律，大量公司在成立時(shí)，存在著不為工商登記機(jī)關(guān)和他人所知的冒名股東、掛名股東、隱名股東和“干股”股東;在公司正常經(jīng)營過程中，股東也會(huì)因轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與、繼承和公司合并、分立等原因發(fā)生變動(dòng)，但因客觀或主觀原因沒有在工商登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記。這就出現(xiàn)了工商登記的股東和依當(dāng)事人內(nèi)在意思產(chǎn)生的股東有所不同。
在此種情形下，究竟應(yīng)以出資證明書的轉(zhuǎn)讓、股東名冊(cè)的記載還是以股東的注冊(cè)登記文件來確認(rèn)享有異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)中的股東資格沒有經(jīng)過工商登記但有實(shí)際出資的股東能否享有股份收購請(qǐng)求權(quán)
筆者認(rèn)為，從本質(zhì)上來說，公司是一種契約，既有內(nèi)部契約，也有外部契約。而異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)正是打破內(nèi)部契約的一種表現(xiàn)方式，不涉及外部與第三人的利益關(guān)系，因此，對(duì)于行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格應(yīng)從寬確定。工商登記記載其主要的效力在于對(duì)外的公示對(duì)抗效力，其效力的對(duì)象是針對(duì)公司企業(yè)內(nèi)部股東以外的不特定社會(huì)公眾，因此不宜作為評(píng)判是否為公司股東的標(biāo)準(zhǔn)。相反，股東名冊(cè)其效力對(duì)內(nèi)，是對(duì)內(nèi)部股東合意的確認(rèn)，以此作為異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東身份的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)較為客觀，也容易操作。因此，當(dāng)股東名冊(cè)記載與工商登記記載不一致時(shí)，應(yīng)以股東名冊(cè)更為優(yōu)先。
(二)行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格與持股數(shù)量及持股時(shí)間長短無關(guān)。
其次，股東的資格及其是否具有表決權(quán)與該股東持有的股份數(shù)量多少及持股時(shí)間的長短均無關(guān)聯(lián)，因此，是否享有異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)也與該股東所持有的股份數(shù)量多少及持股時(shí)間長短無關(guān)。并且，根據(jù)民商法的意思自治原則，只要法律不禁止的均可以實(shí)施，因此異議股東有權(quán)僅以自己持有的公司股份的一部分來行使股份收購請(qǐng)求權(quán)，這樣不僅能夠體現(xiàn)權(quán)利人自由行使權(quán)利的原則，股東也可以通過行使部分股份的收購請(qǐng)求權(quán)來達(dá)到分散投資的效果。同理，股東在行使股份收購請(qǐng)求權(quán)的過程中也有權(quán)臨時(shí)決定撤回請(qǐng)求，法律也不應(yīng)當(dāng)對(duì)此予以禁止，在實(shí)務(wù)操作過程中也不應(yīng)當(dāng)設(shè)置過多的門檻予以阻撓。
(三)在股東會(huì)決議公布后取得公司股份的人不具有行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的資格
對(duì)于異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格界定當(dāng)中，還有一個(gè)問題需要注意的是，當(dāng)股東會(huì)決議已經(jīng)通過并公布后才取得公司股份的人不具有行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的資格，這是因?yàn)椋藭r(shí)公司決議已經(jīng)公開，之后再取得公司股份者應(yīng)當(dāng)被視為默認(rèn)同意該決議，如再允許其行使股份收購請(qǐng)求權(quán)，將會(huì)導(dǎo)致權(quán)利被濫用，因此沒有必要再給予保護(hù)。
三、行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的程序
異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)時(shí)，依照何種程序進(jìn)行，新公司法同樣未明確規(guī)定，筆者認(rèn)為，為便于實(shí)踐操作，借鑒國外立法實(shí)踐的成熟經(jīng)驗(yàn)并結(jié)合我國司法實(shí)踐的實(shí)際情況，異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)時(shí)應(yīng)根據(jù)如下程序進(jìn)行：
1、告知股東異議的權(quán)利。當(dāng)公司股東會(huì)有合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)或者其他法定事項(xiàng)的意向，擬召開股東會(huì)之前，公司應(yīng)及時(shí)告知股東可以行使異議權(quán)。
2、異議股東提前作出書面反對(duì)通知，并在股東會(huì)決議時(shí)投反對(duì)票。提前作出書面反對(duì)通知的目的在于讓股東會(huì)了解異議股東的情況，研究其所擬意向的可行性。對(duì)于在股東會(huì)上的表決，筆者認(rèn)為，我國還是規(guī)定明確投反對(duì)票較好。因?yàn)檫@實(shí)際上給了提前作出書面反對(duì)通知的股東又一次選擇機(jī)會(huì)。一方面，遵從了股東的內(nèi)心意思，另一方面如果異議人數(shù)減少，也可減輕公司的收購負(fù)擔(dān)。
3、公司通知異議股東決議結(jié)果。股東會(huì)決議通過后，公司應(yīng)在合理期限內(nèi)告知異議股東該決議的結(jié)果，以便異議股東具體行使股份收購請(qǐng)求權(quán)。至于該合理期限如何確定，筆者認(rèn)為，借鑒美國及加拿大的做法，可設(shè)定10日為合理期限，公司必須在該合理期限內(nèi)告知異議股東決議的結(jié)果。
4、異議股東向公司提出書面收購請(qǐng)求。對(duì)于異議股東提出書面請(qǐng)求的期限，同樣也應(yīng)確定一個(gè)合理期限。新公司法規(guī)定自決議通過之日起六十日內(nèi)雙方應(yīng)達(dá)成股份收購協(xié)議，扣除公司通知決議結(jié)果的10日，因此異議股東提出書面請(qǐng)求的合理期限應(yīng)自收到?jīng)Q議結(jié)果通知之日起算，最長不得超過50日。當(dāng)然，如公司未書面通知股東決議結(jié)果，不應(yīng)當(dāng)影響股東向公司提出書面收購請(qǐng)求的權(quán)利。
5、確定股份收買價(jià)格。這個(gè)程序是異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)制度實(shí)現(xiàn)過程中一個(gè)非常重要的環(huán)節(jié)，如果股東與公司之間就股份收買的價(jià)格能協(xié)商一致，自然皆大歡喜。問題的難點(diǎn)就在于，當(dāng)雙方就價(jià)格問題無法達(dá)成協(xié)議股東起訴到法院時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)如何裁決股份收購的價(jià)格筆者認(rèn)為，法院應(yīng)以舉行聽證會(huì)的方式來裁定股份收購的價(jià)格，這樣才能保證公平及公正，聽證時(shí)法院可以允許雙方相互質(zhì)證、抗辯，法院在不能取舍雙方的證據(jù)時(shí)，也可以自己聘請(qǐng)專家進(jìn)行評(píng)估，評(píng)估費(fèi)用原則上由公司承擔(dān)，如有必要可根據(jù)實(shí)際情況由雙方按比例分?jǐn)?。評(píng)估的價(jià)格應(yīng)以公司作出決議前一日的股份價(jià)格為宜。
6、進(jìn)行股份收購。在股份收購價(jià)格確定后，公司應(yīng)組織一個(gè)專門負(fù)責(zé)回購的臨時(shí)組織負(fù)責(zé)與異議股東的股份收購有關(guān)的事項(xiàng)。該臨時(shí)組織中應(yīng)有債權(quán)人代表，以監(jiān)督和參與整個(gè)程序，防止公司與股東惡意串通損害債權(quán)人利益。股款的支付和股份的收購可以分次進(jìn)行。
7、對(duì)購回股份的處分。對(duì)于購回的股份，各國都要求公司應(yīng)在一定期間內(nèi)予以處分，我國新公司法也對(duì)購回股份的處分做了一定的制度設(shè)計(jì)。新公司法第一百四十三條規(guī)定：在與持有本公司股份的其他公司合并或股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司在收購股份后，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷。從處分的方式來看，也采用了慣常的做法：轉(zhuǎn)讓或注銷。但是，該條僅規(guī)定了異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度中四種情形中的一種：既公司合并、分立的情形，而對(duì)于另外三種情形：應(yīng)分配利潤而拒絕分配、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)以及修改公司章程使公司存續(xù)卻并未予以設(shè)計(jì)。這就產(chǎn)生一個(gè)矛盾：一方面新公司法第七十五條規(guī)定異議股東在滿足條件時(shí)可以請(qǐng)求公司收購其股份;另一方面第一百四十三條又將異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)制度中除公司合并、分立外的其他條件排除在公司可以收購自身股份的情形之外。法律規(guī)定前后的不一致，將會(huì)導(dǎo)致實(shí)踐中的茫然無措。
其實(shí)從理論上來說，異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)行使的四個(gè)條件中，公司合并、分立與其他三種情形相比，并無特別之處，立法者將其挑選出來單獨(dú)予以規(guī)定缺少合理的解釋。從立法原意及制度銜接的角度考慮，筆者認(rèn)為，該條的規(guī)定應(yīng)是指異議股東行使其股份收購請(qǐng)求權(quán)時(shí)公司可以收購本公司股份，而非在公司合并、分立時(shí)公司才可以收購本公司股份。因此，股東對(duì)于除公司合并、分立外的其他三種情形的決議持異議，要求公司收購其股份時(shí)，優(yōu)先的考慮仍然是先轉(zhuǎn)讓后注銷。而對(duì)于法律規(guī)定的沖突，則可以通過司法解釋的方式予以彌補(bǔ)。
四、股份收購請(qǐng)求權(quán)的法定原因消滅的后果
異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)是基于特定原因而產(chǎn)生的，而當(dāng)這些原因消滅后，股東是否依然能夠享有股份收購請(qǐng)求權(quán)筆者認(rèn)為，對(duì)于此問題應(yīng)區(qū)分不同的情況分別予以對(duì)待。
第一種情況：在股東向公司已提起股份收購的請(qǐng)求后，相關(guān)股份轉(zhuǎn)移及價(jià)款支付之前異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)所基于的法定原因消滅的，因股東股份收購請(qǐng)求權(quán)所基于的法定原因已消滅，而相關(guān)股份、價(jià)款轉(zhuǎn)移尚未發(fā)生法律效力，因此從維護(hù)公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，避免公司成員變動(dòng)過于頻繁的角度出發(fā)，應(yīng)認(rèn)為此時(shí)異議股東所享有的股份收購請(qǐng)求權(quán)已自動(dòng)喪失。
第二種情況：股份收購請(qǐng)求權(quán)發(fā)生的法定原因是在相關(guān)股份已轉(zhuǎn)移及價(jià)款已支付的情況下消滅的。對(duì)此,由于異議股東已退出公司，相關(guān)股份、價(jià)款的轉(zhuǎn)移也已產(chǎn)生法律效力，因此，應(yīng)維持現(xiàn)存法律關(guān)系,認(rèn)為該股份收購行為有效。
五、當(dāng)行使股份收購請(qǐng)求權(quán)造成實(shí)際一人制有限責(zé)任公司時(shí)的法律沖突及對(duì)策
實(shí)踐中股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司占有相當(dāng)一部分比例，有些股東人數(shù)甚至僅僅只有2-3人，此時(shí)如異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)，則不可避免地將會(huì)導(dǎo)致一人制有限責(zé)任公司的出現(xiàn)。雖然新《公司法》規(guī)定一個(gè)自然人、企業(yè)法人或者一個(gè)其他經(jīng)濟(jì)組織可以設(shè)立一人有限責(zé)任公司，但該規(guī)定是針對(duì)一個(gè)投資主體投資創(chuàng)設(shè)一人有限責(zé)任公司的情形，而對(duì)于根據(jù)原《公司法》設(shè)立的有限責(zé)任公司是否可以轉(zhuǎn)化成一人有限責(zé)任公司以及如何轉(zhuǎn)化均未涉及。
事實(shí)上原《公司法》設(shè)定有限責(zé)任公司股東人數(shù)必須為2人以上其目的在于促使股東成員相互監(jiān)督，以保障債權(quán)人利益及市場交易秩序，但是，從多年的實(shí)踐看來，該制度的設(shè)立并未發(fā)揮其應(yīng)有的效力，反而造成許多名義股東虛假出資的案例，同時(shí)也造成許多本不應(yīng)該發(fā)生的大股東濫用權(quán)力欺壓小股東的案件。因此，當(dāng)股東人數(shù)限制制度的設(shè)立喪失其應(yīng)有效力時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許多人制有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)化為一人有限責(zé)任公司。在實(shí)現(xiàn)這種轉(zhuǎn)化時(shí)，解決方案的重點(diǎn)應(yīng)在于公司名稱的變更。根據(jù)新《公司法》的規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的名稱中必須標(biāo)明“一人有限責(zé)任公司”字樣，其目的在于與多人制有限責(zé)任公司進(jìn)行區(qū)分，易于市場相對(duì)人對(duì)公司實(shí)力、資信等情況的鑒別。因此，當(dāng)多人制有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)化為一人有限責(zé)任公司時(shí)名稱上應(yīng)相應(yīng)地變更為“一人有限責(zé)任公司”。
當(dāng)然，此時(shí)應(yīng)賦予公司繼存股東選擇權(quán)，即當(dāng)異議股東實(shí)現(xiàn)股份收購請(qǐng)求權(quán)導(dǎo)致另一名股東享有公司100%股權(quán)時(shí)，應(yīng)賦予繼存股東選擇另行尋找合作伙伴以維系多人制有限責(zé)任公司或?qū)⒐咀兏鼮橐蝗擞邢挢?zé)任公司的權(quán)利。因?qū)ふ液献骰锇椴⒎且淮囟?，因此在賦予其選擇權(quán)的同時(shí)應(yīng)賦予其一定的合理期限以行使該選擇權(quán)，參照國外及香港地區(qū)的立法，該合理期限以60日為宜。如果繼存股東在合理期限內(nèi)放棄尋找合作伙伴或者雖經(jīng)尋找但無法尋找到合作伙伴時(shí)，則公司名稱應(yīng)當(dāng)變更為“一人有限責(zé)任公司”，繼存股東應(yīng)到工商登記部門辦理名稱變更手續(xù)。如果超過期限既未尋找到其他合作伙伴，又不辦理名稱變更登記，則繼存股東須為公司的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。
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第4篇 淺談異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)
內(nèi)容提要：股東利益的保護(hù)是公司治理的核心問題，而對(duì)小股東利益的保護(hù)更是保護(hù)股東利益的關(guān)鍵所在。面對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中公司股東尤其是有限責(zé)任公司中小股東利益不斷被侵害的嚴(yán)峻形勢，本次新修訂的《公司法》首次確立了異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)，即公司連續(xù)五年盈利，符合分 內(nèi)容提要：股東利益的保護(hù)是公司治理的核心問題，而對(duì)小股東利益的保護(hù)更是保護(hù)股東利益的關(guān)鍵所在。面對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中公司股東尤其是有限責(zé)任公司中小股東利益不斷被侵害的嚴(yán)峻形勢，本次新修訂的《公司法》首次確立了異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)，即公司連續(xù)五年盈利，符合分配利潤條件而又不向股東分配利潤或出現(xiàn)公司合并、分立，期滿繼續(xù)經(jīng)營等重大事項(xiàng)時(shí)，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)，無法達(dá)成收購協(xié)議的，股東可以向法院提起訴訟。應(yīng)當(dāng)說，異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度的確立是公司法在公司治理理論上的重大突破和創(chuàng)新，能達(dá)到防范、減少和化解公司內(nèi)部利益矛盾和沖突的效果。但是，從總體來看，新公司法的規(guī)定過于原則，而現(xiàn)實(shí)的問題紛繁復(fù)雜，作為法律的實(shí)務(wù)工作者，在替廣大中小股東慶幸之余，不得不對(duì)上述制度確立后的實(shí)務(wù)操作性問題進(jìn)行一些反思。在實(shí)務(wù)操作中我們將會(huì)遇到哪些難以回避的障礙?對(duì)于這些障礙我們又將如何去解決?最終能否達(dá)到其應(yīng)有的效果?正是基于對(duì)這些問題的思考，筆者在本文中擬就有限責(zé)任公司中異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的相關(guān)實(shí)務(wù)操作問題作出初步的探討，以求拋磚引玉，引起大家更為廣泛的討論。
一、異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度概述
(一)異議股東回購請(qǐng)求權(quán)制度的歷史發(fā)展及評(píng)述
異議股東的股份收購請(qǐng)求權(quán)是指當(dāng)股東會(huì)決議對(duì)股東的利害關(guān)系產(chǎn)生重大影響時(shí)，對(duì)有關(guān)決議持異議的股東所享有的要求公司以公平合理的價(jià)格購買自己所持有的公司股份，從而退出公司的權(quán)利。
該制度最早該制度最早源于美國俄亥俄州1851年的法律當(dāng)中，它的產(chǎn)生與公司表決機(jī)制的演變密切相關(guān)。在19世紀(jì)美國各州制定公司法或成文商法典之前，對(duì)公司發(fā)生重大變化的表決采用&ldquo全體一致性&rdquo原則。隨著公司數(shù)量增多和規(guī)模的膨脹，&ldquo全體一致性&rdquo原則大大阻礙了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。美國各州則創(chuàng)造了&ldquo資本多數(shù)決&rdquo 原則取而代之。這樣，股東喪失了否決公司重大變化的權(quán)利，而作為交換和回報(bào)，他們獲得了股份收買請(qǐng)求權(quán)。
然而隨著&ldquo資本多數(shù)決&rdquo原則的普遍適用，少數(shù)股東不能阻止公司決策的通過已被人們視為理所當(dāng)然，該原則甚至成了大股東排擠壓迫小股東的手段。在此情況下，原本只是為了衡平同意股東與異議股東利益的股份收買請(qǐng)求權(quán)就演變成了專門保護(hù)少數(shù)股東權(quán)利的有力工具。
異議股東收買請(qǐng)求權(quán)制度在美國絕大多數(shù)州確立以后，逐步被英國、加拿大、意大利、德國、日本、韓國、中國臺(tái)灣地區(qū)以及歐盟等國家和地區(qū)國際性的組織所采納。實(shí)踐證明：股份收買請(qǐng)求權(quán)制度是一項(xiàng)保護(hù)少數(shù)股東權(quán)利極為有效的制度。
(二)異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度在我國的建立過程及理論基礎(chǔ)
公司法傳統(tǒng)理論認(rèn)為債權(quán)人利益的保護(hù)是第一位的，因此為了維護(hù)交易安全，一般情況下不允許股東撤回其出資。但由于多數(shù)表決權(quán)規(guī)則的適用，控股股東或董事在公司分立、合并、營業(yè)轉(zhuǎn)讓等場合，極有可能為自己的利益而犧牲小股東的利益，而股份收購請(qǐng)求權(quán)制度是保護(hù)小股東免受不公平對(duì)待的一種切實(shí)有效的手段。對(duì)于小股東來說，他們不可能通過左右其他股東的意志來維護(hù)自己的權(quán)益，但他們?nèi)粝碛泄煞菔召徴?qǐng)求權(quán)，則可以拒絕接受其參加公司時(shí)未在公司章程中明確的重大事項(xiàng)的變化，以維護(hù)自己的權(quán)益免受侵害。由此可見，異議股東的股份收購請(qǐng)求權(quán)的確立是保護(hù)中小股東權(quán)益的立法精神的鮮明體現(xiàn)，也是對(duì)資本多數(shù)決定原則在一定程度上的限制。
因此，在我國早就有學(xué)者主張建立異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度，但直到2003年才由最高人民法院在《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定》(征求意見稿)中作出規(guī)定：&ldquo有限責(zé)任公司股東會(huì)決議公司合并、轉(zhuǎn)讓、實(shí)行股份交換、出租公司全部財(cái)產(chǎn)、對(duì)公司經(jīng)營范圍進(jìn)行重大變更或者修改公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓及連續(xù)五年盈利不分配紅利的，股東可要求公司收購其股份。&rdquo這可以說是有關(guān)異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度的最早法律文件，也是本次公司法修改的一個(gè)雛形，但遺憾的是，該文件最終沒能得以實(shí)行。
在本次公司法修訂過程中，立法者出于現(xiàn)實(shí)需要及國情的權(quán)衡，作出了一個(gè)較為折中的方案，股東利益要保護(hù)，異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度要建立，但范圍不宜過寬。新《公司法》第七十五條規(guī)定：&ldquo有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：
(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的
(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的
(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。&rdquo
相比較而言，新公司法比最高人民法院的司法解釋在保護(hù)范圍上更為狹窄。但無論怎么說，新公司法的頒布標(biāo)志著異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度在我國得以最終確立。
二、行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格
新公司法并未對(duì)異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格予以明確規(guī)定，從其字面意思理解，享有異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的條件為公司具有表決權(quán)的股東。是否享有表決權(quán)容易判斷，但是否是公司的股東如何評(píng)判，評(píng)判的標(biāo)準(zhǔn)和原則又是什么?這將是實(shí)務(wù)操作的一個(gè)難題。
(一)以股東名冊(cè)的記載判斷行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格更具有優(yōu)先性
股權(quán)與專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)或土地使用權(quán)等別的權(quán)利不同，沒有特定、統(tǒng)一的權(quán)利證書，不同類型的公司，具有不同的股權(quán)表現(xiàn)形式。而有限公司的股權(quán)主要是通過出資證明書、股東名冊(cè)、公司注冊(cè)登記文件三種形式表現(xiàn)的。出資證明書是公司向其股東簽發(fā)的證明股東身份和股東權(quán)利的基本法律文件。股東名冊(cè)是有限公司持有的記載其股東名單的書面文件。公司注冊(cè)登記文件是工商行政機(jī)關(guān)持有的證明股東身份和權(quán)利的官方文件。一般情況下，上述文件對(duì)股東身份的記載是相同的，不會(huì)發(fā)生矛盾和沖突。
但是現(xiàn)實(shí)中，由于商業(yè)策略的需要或者為了規(guī)避法律，大量公司在成立時(shí)，存在著不為工商登記機(jī)關(guān)和他人所知的冒名股東、掛名股東、隱名股東和&ldquo干股&rdquo股東在公司正常經(jīng)營過程中，股東也會(huì)因轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與、繼承和公司合并、分立等原因發(fā)生變動(dòng)，但因客觀或主觀原因沒有在工商登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記。這就出現(xiàn)了工商登記的股東和依當(dāng)事人內(nèi)在意思產(chǎn)生的股東有所不同。
在此種情形下，究竟應(yīng)以出資證明書的轉(zhuǎn)讓、股東名冊(cè)的記載還是以股東的注冊(cè)登記文件來確認(rèn)享有異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)中的股東資格?沒有經(jīng)過工商登記但有實(shí)際出資的股東能否享有股份收購請(qǐng)求權(quán)?
筆者認(rèn)為，從本質(zhì)上來說，公司是一種契約，既有內(nèi)部契約，也有外部契約。而異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)正是打破內(nèi)部契約的一種表現(xiàn)方式，不涉及外部與第三人的利益關(guān)系，因此，對(duì)于行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格應(yīng)從寬確定。工商登記記載其主要的效力在于對(duì)外的公示對(duì)抗效力，其效力的對(duì)象是針對(duì)公司企業(yè)內(nèi)部股東以外的不特定社會(huì)公眾，因此不宜作為評(píng)判是否為公司股東的標(biāo)準(zhǔn)。相反，股東名冊(cè)其效力對(duì)內(nèi)，是對(duì)內(nèi)部股東合意的確認(rèn)，以此作為異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東身份的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)較為客觀，也容易操作。因此，當(dāng)股東名冊(cè)記載與工商登記記載不一致時(shí)，應(yīng)以股東名冊(cè)更為優(yōu)先。
(二)行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格與持股數(shù)量及持股時(shí)間長短無關(guān)。
其次，股東的資格及其是否具有表決權(quán)與該股東持有的股份數(shù)量多少及持股時(shí)間的長短均無關(guān)聯(lián)，因此，是否享有異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)也與該股東所持有的股份數(shù)量多少及持股時(shí)間長短無關(guān)。并且，根據(jù)民商法的意思自治原則，只要法律不禁止的均可以實(shí)施，因此異議股東有權(quán)僅以自己持有的公司股份的一部分來行使股份收購請(qǐng)求權(quán)，這樣不僅能夠體現(xiàn)權(quán)利人自由行使權(quán)利的原則，股東也可以通過行使部分股份的收購請(qǐng)求權(quán)來達(dá)到分散投資的效果。同理，股東在行使股份收購請(qǐng)求權(quán)的過程中也有權(quán)臨時(shí)決定撤回請(qǐng)求，法律也不應(yīng)當(dāng)對(duì)此予以禁止，在實(shí)務(wù)操作過程中也不應(yīng)當(dāng)設(shè)置過多的門檻予以阻撓。
(三)在股東會(huì)決議公布后取得公司股份的人不具有行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的資格
對(duì)于異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)的股東資格界定當(dāng)中，還有一個(gè)問題需要注意的是，當(dāng)股東會(huì)決議已經(jīng)通過并公布后才取得公司股份的人不具有行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的資格，這是因?yàn)椋藭r(shí)公司決議已經(jīng)公開，之后再取得公司股份者應(yīng)當(dāng)被視為默認(rèn)同意該決議，如再允許其行使股份收購請(qǐng)求權(quán)，將會(huì)導(dǎo)致權(quán)利被濫用，因此沒有必要再給予保護(hù)。
三、行使異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)的程序
異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)時(shí)，依照何種程序進(jìn)行，新公司法同樣未明確規(guī)定，筆者認(rèn)為，為便于實(shí)踐操作，借鑒國外立法實(shí)踐的成熟經(jīng)驗(yàn)并結(jié)合我國司法實(shí)踐的實(shí)際情況，異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)時(shí)應(yīng)根據(jù)如下程序進(jìn)行：
1、告知股東異議的權(quán)利。當(dāng)公司股東會(huì)有合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)或者其他法定事項(xiàng)的意向，擬召開股東會(huì)之前，公司應(yīng)及時(shí)告知股東可以行使異議權(quán)。
2、異議股東提前作出書面反對(duì)通知，并在股東會(huì)決議時(shí)投反對(duì)票。提前作出書面反對(duì)通知的目的在于讓股東會(huì)了解異議股東的情況，研究其所擬意向的可行性。對(duì)于在股東會(huì)上的表決，筆者認(rèn)為，我國還是規(guī)定明確投反對(duì)票較好。因?yàn)檫@實(shí)際上給了提前作出書面反對(duì)通知的股東又一次選擇機(jī)會(huì)。一方面，遵從了股東的內(nèi)心意思，另一方面如果異議人數(shù)減少，也可減輕公司的收購負(fù)擔(dān)。
3、公司通知異議股東決議結(jié)果。股東會(huì)決議通過后，公司應(yīng)在合理期限內(nèi)告知異議股東該決議的結(jié)果，以便異議股東具體行使股份收購請(qǐng)求權(quán)。至于該合理期限如何確定，筆者認(rèn)為，借鑒美國及加拿大的做法，可設(shè)定10日為合理期限，公司必須在該合理期限內(nèi)告知異議股東決議的結(jié)果。
4、異議股東向公司提出書面收購請(qǐng)求。對(duì)于異議股東提出書面請(qǐng)求的期限，同樣也應(yīng)確定一個(gè)合理期限。新公司法規(guī)定自決議通過之日起六十日內(nèi)雙方應(yīng)達(dá)成股份收購協(xié)議，扣除公司通知決議結(jié)果的10日，因此異議股東提出書面請(qǐng)求的合理期限應(yīng)自收到?jīng)Q議結(jié)果通知之日起算，最長不得超過50日。當(dāng)然，如公司未書面通知股東決議結(jié)果，不應(yīng)當(dāng)影響股東向公司提出書面收購請(qǐng)求的權(quán)利。
5、確定股份收買價(jià)格。這個(gè)程序是異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)制度實(shí)現(xiàn)過程中一個(gè)非常重要的環(huán)節(jié)，如果股東與公司之間就股份收買的價(jià)格能協(xié)商一致，自然皆大歡喜。問題的難點(diǎn)就在于，當(dāng)雙方就價(jià)格問題無法達(dá)成協(xié)議股東起訴到法院時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)如何裁決股份收購的價(jià)格?筆者認(rèn)為，法院應(yīng)以舉行聽證會(huì)的方式來裁定股份收購的價(jià)格，這樣才能保證公平及公正，聽證時(shí)法院可以允許雙方相互質(zhì)證、抗辯，法院在不能取舍雙方的證據(jù)時(shí)，也可以自己聘請(qǐng)專家進(jìn)行評(píng)估，評(píng)估費(fèi)用原則上由公司承擔(dān)，如有必要可根據(jù)實(shí)際情況由雙方按比例分?jǐn)?。評(píng)估的價(jià)格應(yīng)以公司作出決議前一日的股份價(jià)格為宜。
6、進(jìn)行股份收購。在股份收購價(jià)格確定后，公司應(yīng)組織一個(gè)專門負(fù)責(zé)回購的臨時(shí)組織負(fù)責(zé)與異議股東的股份收購有關(guān)的事項(xiàng)。該臨時(shí)組織中應(yīng)有債權(quán)人代表，以監(jiān)督和參與整個(gè)程序，防止公司與股東惡意串通損害債權(quán)人利益。股款的支付和股份的收購可以分次進(jìn)行。
7、對(duì)購回股份的處分。對(duì)于購回的股份，各國都要求公司應(yīng)在一定期間內(nèi)予以處分，我國新公司法也對(duì)購回股份的處分做了一定的制度設(shè)計(jì)。新公司法第一百四十三條規(guī)定：在與持有本公司股份的其他公司合并或股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司在收購股份后，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷。從處分的方式來看，也采用了慣常的做法：轉(zhuǎn)讓或注銷。但是，該條僅規(guī)定了異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)制度中四種情形中的一種：既公司合并、分立的情形，而對(duì)于另外三種情形：應(yīng)分配利潤而拒絕分配、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)以及修改公司章程使公司存續(xù)卻并未予以設(shè)計(jì)。這就產(chǎn)生一個(gè)矛盾：一方面新公司法第七十五條規(guī)定異議股東在滿足條件時(shí)可以請(qǐng)求公司收購其股份另一方面第一百四十三條又將異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)制度中除公司合并、分立外的其他條件排除在公司可以收購自身股份的情形之外。法律規(guī)定前后的不一致，將會(huì)導(dǎo)致實(shí)踐中的茫然無措。
其實(shí)從理論上來說，異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)行使的四個(gè)條件中，公司合并、分立與其他三種情形相比，并無特別之處，立法者將其挑選出來單獨(dú)予以規(guī)定缺少合理的解釋。從立法原意及制度銜接的角度考慮，筆者認(rèn)為，該條的規(guī)定應(yīng)是指異議股東行使其股份收購請(qǐng)求權(quán)時(shí)公司可以收購本公司股份，而非在公司合并、分立時(shí)公司才可以收購本公司股份。因此，股東對(duì)于除公司合并、分立外的其他三種情形的決議持異議，要求公司收購其股份時(shí)，優(yōu)先的考慮仍然是先轉(zhuǎn)讓后注銷。而對(duì)于法律規(guī)定的沖突，則可以通過司法解釋的方式予以彌補(bǔ)。
四、股份收購請(qǐng)求權(quán)的法定原因消滅的后果
異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)是基于特定原因而產(chǎn)生的，而當(dāng)這些原因消滅后，股東是否依然能夠享有股份收購請(qǐng)求權(quán)?筆者認(rèn)為，對(duì)于此問題應(yīng)區(qū)分不同的情況分別予以對(duì)待。
第一種情況：在股東向公司已提起股份收購的請(qǐng)求后，相關(guān)股份轉(zhuǎn)移及價(jià)款支付之前異議股東股份收購請(qǐng)求權(quán)所基于的法定原因消滅的，因股東股份收購請(qǐng)求權(quán)所基于的法定原因已消滅，而相關(guān)股份、價(jià)款轉(zhuǎn)移尚未發(fā)生法律效力，因此從維護(hù)公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，避免公司成員變動(dòng)過于頻繁的角度出發(fā)，應(yīng)認(rèn)為此時(shí)異議股東所享有的股份收購請(qǐng)求權(quán)已自動(dòng)喪失。
第二種情況：股份收購請(qǐng)求權(quán)發(fā)生的法定原因是在相關(guān)股份已轉(zhuǎn)移及價(jià)款已支付的情況下消滅的。對(duì)此,由于異議股東已退出公司，相關(guān)股份、價(jià)款的轉(zhuǎn)移也已產(chǎn)生法律效力，因此，應(yīng)維持現(xiàn)存法律關(guān)系,認(rèn)為該股份收購行為有效。
五、當(dāng)行使股份收購請(qǐng)求權(quán)造成實(shí)際一人制有限責(zé)任公司時(shí)的法律沖突及對(duì)策
實(shí)踐中股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司占有相當(dāng)一部分比例，有些股東人數(shù)甚至僅僅只有2-3人，此時(shí)如異議股東行使股份收購請(qǐng)求權(quán)，則不可避免地將會(huì)導(dǎo)致一人制有限責(zé)任公司的出現(xiàn)。雖然新《公司法》規(guī)定一個(gè)自然人、企業(yè)法人或者一個(gè)其他經(jīng)濟(jì)組織可以設(shè)立一人有限責(zé)任公司，但該規(guī)定是針對(duì)一個(gè)投資主體投資創(chuàng)設(shè)一人有限責(zé)任公司的情形，而對(duì)于根據(jù)原《公司法》設(shè)立的有限責(zé)任公司是否可以轉(zhuǎn)化成一人有限責(zé)任公司以及如何轉(zhuǎn)化均未涉及。
事實(shí)上原《公司法》設(shè)定有限責(zé)任公司股東人數(shù)必須為2人以上其目的在于促使股東成員相互監(jiān)督，以保障債權(quán)人利益及市場交易秩序，但是，從多年的實(shí)踐看來，該制度的設(shè)立并未發(fā)揮其應(yīng)有的效力，反而造成許多名義股東虛假出資的案例，同時(shí)也造成許多本不應(yīng)該發(fā)生的大股東濫用權(quán)力欺壓小股東的案件。因此，當(dāng)股東人數(shù)限制制度的設(shè)立喪失其應(yīng)有效力時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許多人制有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)化為一人有限責(zé)任公司。在實(shí)現(xiàn)這種轉(zhuǎn)化時(shí)，解決方案的重點(diǎn)應(yīng)在于公司名稱的變更。根據(jù)新《公司法》的規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的名稱中必須標(biāo)明&ldquo一人有限責(zé)任公司&rdquo字樣，其目的在于與多人制有限責(zé)任公司進(jìn)行區(qū)分，易于市場相對(duì)人對(duì)公司實(shí)力、資信等情況的鑒別。因此，當(dāng)多人制有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)化為一人有限責(zé)任公司時(shí)名稱上應(yīng)相應(yīng)地變更為&ldquo一人有限責(zé)任公司&rdquo。
當(dāng)然，此時(shí)應(yīng)賦予公司繼存股東選擇權(quán)，即當(dāng)異議股東實(shí)現(xiàn)股份收購請(qǐng)求權(quán)導(dǎo)致另一名股東享有公司100%股權(quán)時(shí)，應(yīng)賦予繼存股東選擇另行尋找合作伙伴以維系多人制有限責(zé)任公司或?qū)⒐咀兏鼮橐蝗擞邢挢?zé)任公司的權(quán)利。因?qū)ふ液献骰锇椴⒎且淮囟?，因此在賦予其選擇權(quán)的同時(shí)應(yīng)賦予其一定的合理期限以行使該選擇權(quán)，參照國外及香港地區(qū)的立法，該合理期限以60日為宜。如果繼存股東在合理期限內(nèi)放棄尋找合作伙伴或者雖經(jīng)尋找但無法尋找到合作伙伴時(shí)，則公司名稱應(yīng)當(dāng)變更為&ldquo一人有限責(zé)任公司&rdquo，繼存股東應(yīng)到工商登記部門辦理名稱變更手續(xù)。如果超過期限既未尋找到其他合作伙伴，又不辦理名稱變更登記，則繼存股東須為公司的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。
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